Незаконная деятельность адвокатов в уголовном судопроизводстве, средства предупреждения и нейтрализации

3.2.3. Адвокат «без предшествующего опыта»

Ни в коем случае нельзя утверждать, что адвокаты второй группы, не имеющие предшествующего профессионального опыта, обладают меньшей профессиональной квалификацией. Напротив – многие из известнейших адвокатов России всю или большую часть своей жизни посвятили только этой профессии[121 - В этом легко убедиться, изучив, например, справочник: Современные российские юристы: Кто есть кто в юридической науке и практике. / Под ред. С.П. Щербы, В.Е. Крутских, 2-е изд. – М., 2001. – 400 с. В этом уникальном и полезном издании вкратце излагается трудовая биография части самых известных и квалифицированных юристов России. Среди них много адвокатов с многолетним стажем работы.].

Правда в последние годы кадровый состав адвокатуры характеризуется наплывом молодежи, лиц, недавно закончивших юридические вузы, два года проработавшие помощниками или стажерами адвоката и приступивших к самостоятельной адвокатской деятельности. Молодые специалисты, а так же лица, ранее работавшие не по юридической специальности или по профессии, не связанной с уголовным судопроизводством сейчас составляют значительную часть адвокатского корпуса. Очень часто (хоть и не всегда) такие адвокаты лучше других разбираются в нормах материального и процессуального права, быстрее ориентируются в постоянных изменениях законодательства, в специальной литературе, знают компьютерную технику, используют информационные базы данных (реже – данные криминалистических учетов) и т. д. Но не всегда им сопутствует успех в выборе тактических приемов и стратегии защиты, и что очень важно – в вопросах установления необходимого контакта с субъектами расследования.

Не побывав «в шкуре» следователя, оперативника, не познав всей тяжести их труда, не видя изнутри всех детерминант, тех или иных закономерностей в их работе, они часто крайне резко, эмоционально и бескомпромиссно реагируют на нарушения закона со стороны процессуальных противников. Нельзя осуждать или даже иронизировать, над такой реакцией. Правоохранительная система действительно изобилует нарушителями законности и примерами систематических, грубых правонарушений и преступлений со стороны ее представителей.

Стоит ли отрицать, что у многих из нас – действующих и бывших прокуроров, следователей, дознавателей и оперативников проявляются элементы профессиональной деформации личности, не позволяющие нам объективно и адекватно оценивать некоторые свои действия, прежде всего, нарушения закона. Мы часто не замечаем (или не хотим замечать) собственные ошибки, а то и системные нарушения, порочную, порой абсурдную практику. А адвокаты, особенно «молодые специалисты», хорошо видят все. Часто у них складывается впечатление (а отчасти и обосновано) о тотальной круговой поруке, всеобщем попустительстве и даже укрывательстве нарушений в расследовании дел в рамках конкретного правоохранительного подразделения, района, даже региона.

Именно у категории адвокатов – «молодых специалистов» в этой связи чаще, чем у других возникает стойкая протестная, непримиримая позиция к процессуальным противникам, негативное отношение ко всем нам – следователям, дознавателям, прокурорам, а в особенности – к оперуполномоченным, часто доминируют «иные мотивы» защитительных действий (См. гл. 3.1), возникает уверенность, что даже законный интерес доверителя можно защитить только незаконными средствами.

Очень и очень часто такая, если так можно выразиться, «классовая ненависть» находит свое выражение в применении незаконных методов защиты. Принципом «око за око», т. е. «нарушение за нарушение», такой адвокат морально оправдывает свои действия перед самим собой, своими коллегами и близкими.

Как уже отмечалось, принцип «нарушение на нарушение» характерен в той или иной мере для адвокатов всех анализируемых групп. И если следователи опускаются до взаимных нарушений – налицо самый худший для интересов правосудия – сценарий конфликтного расследования. Досудебная стадия судопроизводства превращается в необъявленную, жестокую войну, где все средства хороши, а людские судьбы, интересы законности становятся разменной монетой. Думается, что эти опасные закономерности во взаимоотношениях сторон процесса должны стать темой специального исследования.

Вернемся же к адвокатам – «молодым специалистам». Итак, допускаемые молодыми, не имеющими специального опыта защитниками нарушения, часто носят явный характер, направлены на процесс расследования и реже – на его участников. Реже среди них встречаются адвокаты, допускающие незаконные приемы не в интересах клиента. Но они чаще могут добросовестно заблуждаться в оценке последствий своих действий. Однако, они по сравнению с предыдущей группой (имеющих предшествующий опыт) значительно реже становятся «вовлеченными» адвокатами, в том числе и потому, что преступные формирования больше предпочитают нанимать защитников, имеющих «предшествующий опыт». Среди «неопытных» меньше и «коррумпированных» защитников, поскольку «корпус» последних формируется, в основном, из бывших работников, пенсионеров соответствующих правоохранительных ведомств.

Адвокат – «молодой специалист» редко с высокой степенью достоверности может диагностировать личность процессуального противника, как это делает «опытный» защитник. Но все-таки, как правило, с большим уважением (впрочем, как и все другие типы защитников) «молодой специалист» отнесется к опытному, квалифицированному следователю. Разница в возрасте, профессиональные навыки, спокойствие и рассудительность, богатые знания практики расследования позволяют такому следователю, в определенной степени, даже иметь личное влияние на «молодого специалиста». Это позволит не допустить возможные нарушения со стороны последнего.

Уровень квалификации адвокатов. Говоря о типичных свойствах личности адвокатов-нарушителей, нельзя не упомянуть о самой «скользкой», оценочной категории – об уровне квалификации адвоката. Как бы ни были условны границы этого понятия, его учет слишком важен для целей настоящего исследования, чтобы умолчать о нем.

Как отметил В.Н. Карагодин, среди интеллектуальных свойств личности субъекта противодействия расследованию, детерминирующими эту деятельность, одним из важнейших являются знания уголовного и уголовно-процессуального законодательства, тактических приемов и методов ведения расследования[122 - Карагодин В.Н. Преодоление противодействия предварительному расследованию. – Свердловск, 1992. – С. 86–87.].

Соответственно адвокат, решивший встать на путь противодействия расследованию, избирает конкретные незаконные действия, исходя, в том числе, из уровня своей профессиональной квалификации.

Понимая всю уязвимость позиции, позволим себе выделить:

1. высококвалифицированных адвокатов;

2. не обладающих таким качеством (См. Приложение 5 п. 2.1–2.2).

По данным упомянутого исследования МГКА показатели качества работы выше у адвокатов, имеющих стаж работы до 15 лет[123 - При оценке качества работы принималось во внимание доля прекращенных дел, дел возвращенных для дополнительного расследования, число оправдательных приговоров как результаты работы защитника.].

Самая сильная в этом отношении группа – адвокаты со стажем работы от 6 до 10 лет. Показатели работы у адвокатов-мужчин выше, чем у адвокатов-женщин. Однако разница не значительная[124 - По количеству постановлении о прекращении дела, оправдательных приговоров и возвращений дел на доследование: адвокаты – мужчины – 56,5 %, адвокаты – женщины – 42,6 %. В этой части мы, при всем уважении к автору, более всего склонны критически оценивать результаты проведенного МГКА исследования. Прим. автора].

Основная нагрузка приходиться на адвокатов в возрасте от 31 до 50 лет (58,9 % уголовных дел). Вместе с тем высока активность адвокатов в возрасте свыше 60 лет (9,1 % от всех уголовных дел)[125 - Петрухин И.Л. Отчет о социологическом исследовании факторов, влияющих на деятельность адвокатов Московской городской коллегии адвокатов. // Рассказывают адвокаты / Отв. ред. Резник Г.М. – М., 2000. – С. 93—112.].

Изложим по поводу квалификации адвокатов лишь некоторые наблюдения, которые носят весьма оценочный характер.

3.2.4. Неквалифицированный адвокат

В наиболее общем плане нельзя сказать, что первый тип совершает меньше нарушений, чем второй. Как уже было оговорено, в большей степени этот вопрос зависит от морально-этических качеств юриста, от уровня его правосознания, честности и порядочности.

Прежде всего, уже само проявление защитником в своей работе низкой квалификации, при определенных условиях следует признать грубым нарушением норм адвокатской этики (См. гл. 9). Как отмечает Ю.Ф. Лубшев, если президиум коллегии[126 - Президиум коллегии адвокатов – наименование руководящего органа адвокатских образований до вступления в силу действующего закона об адвокатуре.] установит низкое качество профессиональной работы адвоката, не обеспечивающее оказание надлежащей юридической помощи гражданам, то это влечет исключение из коллегии адвокатов[127 - Лубшев Ю.Ф. Адвокатура в России: Учебник. – М., 2001. – С. 254.].

Принятие защитником поручения, которое он заведомо не может выполнить в силу ненадлежащей квалификации, порочит честь и достоинство не только его самого как адвоката, но и умаляет авторитет всей адвокатуры. Если защитник участвовал в деле, по которому, как выяснится в последствии, лицо было необоснованно осуждено, либо был вынесен оправдательный приговор после прекращения участия в деле такого адвоката – данные обстоятельства, при наличии соответствующей жалобы, уже сами по себе могут быть поводом для квалификационной коллегии адвокатской палаты к рассмотрению вопроса об ответственности адвоката[128 - Конечно же только поводом, а не безусловным основанием привлечения к ответственности. Подробно об этом см. 5.6., а так же: Гармаев Ю.П. Ответственность адвоката перед подзащитным за ненадлежащее исполнение обязанностей. // Журнал российского права. – 2003. – № 6. – С. 34–38.].

Кроме того, именно неквалифицированная часть адвокатского сословия идет на незаконные, а порой и преступные компромиссы с органами следствия («коррумпированные» адвокаты), часто они боятся напрямую конфликтовать со следствием, действуют вопреки интересам своих подзащитных, получают неразумные по сравнению с уровнем оказанных услуг гонорары, подводят своих подзащитных, старясь им помочь. Чаще других неквалифицированные адвокаты дают необоснованные гарантии, допускают недобросовестную саморекламу[129 - См. нормы этики в гл. 9.2.], осуществляют посредничество между арестованным и его соучастниками, находящимися на свободе (См. 7.2) и т. д.

И, кроме того, поскольку они обычно не пользуются популярностью у клиентов, то за любую хорошо оплачиваемую, связанную с чем угодно работу, они чаще всего готовы идти на любые нарушения, по принципу «все что угодно за ваши деньги!». Им больше присущи явные, наглые, не всегда даже разумно мотивированные средства незаконной защиты.

3.2.5. Высококвалифицированный адвокат

Категория высококвалифицированных адвокатов, разумеется, выглядит совершенно иначе, чем их слабо квалифицированные коллеги. Характеристики противоположные. В редких случаях такой адвокат пойдет на действия против своего клиента. Репутация для него намного дороже сиюминутных выгод, поэтому такие специалисты редко бывают ««коррумпированы» с представителями стороны обвинения. Как правило, они не идут на противозаконный компромисс со следствием. Только если этот компромисс будет действительно выгоден подзащитным. Да и то, соглашение с таким адвокатом и его подзащитным может «высосать много крови» у следователя, хотя и должно вызвать искреннее уважение к профессиональной хватке защитника.

Адвокат такого рода хотя и легко при необходимости идет на конфликт, но выдерживает в нем чаще корректную позицию. Квалифицированный адвокат не нуждается в таких методах как препирательства с судьей, унижение и ложная компрометация участников процесса, заявление надуманных и беспредметных жалоб и т. п. Его арсенал средств и приемов достаточно богат, чтобы не опускаться до действий, унижающих собственное профессиональное и личное достоинство. Зато им будут использованы все ошибки и нарушения, допущенные следствием. Не только прямое нарушение, но и любой недочет, недоработка, упущение со стороны расследования может мгновенно стать козырем защиты. Но такого рода действия, в целом, не нарушают норм адвокатской этики. Поймать следователя на ошибке и использовать ее для защиты, полагаю, чаще можно отнести к заслугам адвоката.

К примеру, часто в ходе допросов следователь по ошибке ставит не ту дату проведения следственного действия или время, не соответствующее действительности. Так, в моей практике был случай, когда я написал дату допроса вместо «1 мая» – «1 марта». А дело было возбуждено 30 апреля. В другом протоколе допроса по тому же делу была допущена досадная опечатка: вместо времени допроса: «с 20.00 до 21.15» было отпечатано: «с 23.00 до 21.15» (ночное время с 22.00 до 6.00. См. п. 21 ст. 5 и ч. 3 ст. 164 УПК РФ). По заявлению адвоката оба протокола, как и содержащиеся в них показания были признаны мною недопустимыми. Пришлось передопрашивать свидетелей. И хотя мы с защитником оба понимали, что фактически никаких грубых нарушений закона не было – формальное нарушение налицо, и действия адвоката, безусловно, правильны, а его внимательность заслуживает похвалы.

Хотя, анализируя собственный опыт, могу сказать, что квалифицированный и опытный адвокат чаще всего не будет тратить время и нервы на многочисленные мелкие, несущественные нарушения, не влияющие на правовые решения по делу. Он скорее корректно укажет на эти ошибки следствию и подчеркнуто «закроет на них глаза», налаживая тем самым психологический контакт с процессуальным противником. И надо признать, что он тем самым, как правило, добьется большего, чем тот адвокат, кто будет строчить жалобы на каждую «помарку» в процессуальных действиях и документах.

Наибольшая опасность безнравственной части высококвалифицированных адвокатов заключается в том, что именно таких специалистов берут на службу организованные преступные формирования. Они часто становятся «вовлеченными» адвокатами (См. ниже), бывает, что консультируют преступников не только после, но и до, и во время совершения преступления, т. е. становятся его соучастниками. И тогда раскрыть такое преступление – задача весьма сложная. Разумеется, такие адвокаты высокооплачиваемы. Часто их гонорары имеют свое происхождение из пресловутого «общака», иное «грязное» происхождение.

В рамках проведения конкретных следственных и судебных действий такие защитники проявляют особый профессионализм, прежде всего при допросе. Выявление заведомо ложной недопустимости (5.18) и недостоверности показаний свидетеля (потерпевшего), доведение их до абсурда, понуждение к изменению свидетелями своих показаний посредством незаконных приемов, подстрекательство к даче заведомо ложных показаний, фальсификация вещественных доказательств, посредничество во взяточничестве – вот далеко не исчерпывающий перечень основных незаконных средств и методов их профессиональной защиты. Причем, практически все эти действия будут скрытыми, трудно изобличаемыми.

Конкретные проявления незаконных методов защиты этих типов адвокатов так же находятся в тесной зависимости от свойств личности их процессуальных противников. Как уже говорилось, с опытными, высококвалифицированными следователями считаются все адвокаты. Их уважают. Неквалифицированные защитники их порой попросту бояться. Не мудрено, ведь грамотный следователь может не только свести на нет все скудные и примитивные, как законные, так и незаконные средства защиты, но еще может просто и доходчиво продемонстрировать подзащитному насколько неграмотный попался тому адвокат, т. е. дискредитировать его. Иногда опытные следователи делают это умышленно, а порой и неэтичными средствами. Это может повлечь отказ обвиняемого от конкретного защитника, невыплату гонорара и т. п. Поэтому неквалифицированный адвокат, если у него есть выбор, а такое бывает редко, постарается не участвовать в деле, где ему противостоит сильный процессуальный противник. Ну, а если довелось, то, прежде всего, попытается наладить с ним добрые взаимоотношения, «втереться в доверие», попробовать стиль работы «коррумпированного» адвоката и т. п.

Еще одну из множества возможных классификаций типов защитников хотелось бы привести в этой части работы. Это деление адвокатов на:

– вовлеченных в организованные преступные формирования (Далее – «вовлеченные» защитники);

– и не вовлеченных в таковые (См. Приложение 5 п. 3.1–3.2).

3.2.6. «Вовлеченный» адвокат

Адвокат, вовлеченный в организованную преступную группу (сообщество), как правило, оказывает им свои услуги на постоянной основе, «курирует» дела ОПГ (ОПС), консультирует о способах подготовки, совершения и сокрытия преступлений, средствах и методах выявления, раскрытия и расследования, применяемых правоохранительными органами.

По мнению Г.А. Зорина, защитники, включенные в систему защиты транснациональных преступных организаций, прошли естественный отбор, заявив о своей активной атакующей позиции, которая не позволяет следователю рассматривать защитника как бессловесную процессуальную неизбежность[130 - Зорин Г.А. Криминалистическая методология. – Мн., 2000. – С. 542.].

Как отмечает В.Е. Корноухов, нередки случаи внепроцессуальной заинтересованности адвокатов. Более того, имеют место факты «содержания» защитников, поэтому они выполняют не только процессуальные функции, но и передают подозреваемым заранее подготовленное алиби, служат каналом передачи информации между преступной группой и задержанным[131 - Курс криминалистики. Особенная часть. Т.1. Методики расследования насильственных и корыстно-насильственных преступлений / Отв. ред. В.Е. Корноухов. – М., 2001. – С. 170.].

В случае если член ОПГ (ОПС) попал в поле зрения правоохранительных органов, такой адвокат мгновенно прибудет, чтобы приступить к защите на как можно более ранней стадии расследования, а при необходимости, станет адвокатом свидетеля, чтобы, по меньшей мере, информировать организованное преступное формирование о ходе расследования по делу (См., например, 1.11; 5.9 и др.). По делу с участием такого защитника подозреваемый (обвиняемый) вряд ли будет признавать вину и содействовать расследованию, если только по какой-то причине это будет выгодно самому преступному формированию.

Так, защитник иногда «сдает» следователю эпизоды дела, которые изначально проиграны. Практике известны случаи, когда преступные группы сдают через защитника не только проигранный эпизод, но самого исполнителя. Иногда преступные группы сдают такого второстепенного члена для «расчетов» с оперативными правоохранительными службами для создания видимой активности раскрытия. По тюремной классификации этих людей называют «громоотводами», которые нередко сознательно берут на себя чужую вину, чтобы создать иллюзию раскрытия преступления, а после полугода расследования через адвокатов представляют неоспоримое алиби… что для следователя является ловушкой[132 - Зорин Г.А. Указ. соч. – С. 547–548.].

Особенно безнадежно дело, если верхушка преступного формирования имеет прямые или опосредованные коррумпированные связи с руководством правоохранительного подразделения. В этом случае следствие превращается в фарс, а следователь из процессуально самостоятельного лица превращается в заложника, «ложась между молотом и наковальней», где «молот» – собственное коррумпированное руководство, а «наковальня» – организованное преступное формирование[133 - Подробно о противодействии расследованию со стороны работников правоохранительных органов см. Карагодин В.Н. Преодоление противодействия предварительному расследованию. – Свердловск, 1992. – С. 155–169.].

Свидетелей по делу, где участвует вовлеченный защитник ОПГ (ОПС) может не быть вообще или они в дальнейшем изменят свои показания. Как отмечает Л.В. Брусницын, очевидно, что участие в посткриминальном воздействии защитников не является типичным, но, тем не менее, защитники проявляют интерес к адресам и другим данным свидетелей не только для получения характеризующих свидетелей сведений, но и для оказания на них воздействия со стороны «связей» преступников; передают от содержащихся под стражей подзащитных оставшимся на свободе соучастникам указания, на кого из потерпевших, свидетелей и каким образом воздействовать; будучи предупрежденными о недопустимости разглашения данных следствия, сообщают их заинтересованным лицам, осуществляют связь между членами организованных преступных групп, содержащимися под стражей и находящимися на свободе, наконец, непосредственно участвуют в посткриминальном воздействии[134 - Брусницын Л.В. Ограничение права на свидание защитника с подзащитным в национальном и международном праве. // Государство и право. – 2002. – № 11. – С. 105. Эти и другие виды незаконной деятельности защитников будут подробно описаны в последующих главах работы.].

Криминальные структуры в своем регионе, как правило, знают лучших, наиболее квалифицированных и популярных адвокатов, имеющих наиболее обширные связи в правоохранительных органах. Именно они больше всего подвержены риску быть вовлеченными в организованную преступную деятельность. Соблазн весьма велик и очень жаль, что ему часто ничто не противостоит, кроме профессиональной чести и совести адвоката.

В общем, «вовлеченный» и при этом высококвалифицированный адвокат[135 - К счастью, это не всегда одно и тоже. Вовлеченными бывают и неквалифицированные адвокаты.] в нынешней криминальной обстановке – это одно из самых опасных проявлений преступного мира, организованной преступной деятельности. Это самый сильный, жестокий и беспринципный противник, точнее враг правоохранительных органов. На борьбу с «вовлеченными» адвокатами необходимо обратить самое пристальное внимание всем правоохранительным органам. Не должна остаться в стороне и наука. Между тем, этот вопрос мало исследован в науках криминального цикла.

Диагностируя процессуального противника, прежде всего следователя, «вовлеченный» защитник не только огорчается его высокой квалификации и опыту и радуется неопытности и безграмотности, но и тестирует следователя на предмет его склонности к коррупции, взяточничеству, отношению к незаконным компромиссам с преступностью[136 - Мы говорим о незаконном компромиссе, поскольку имеются многочисленные варианты законных, допустимых сделок с правосудием. См. гл. 10.1., а так же, например: Компромисс как эффективное средство в борьбе с преступностью // Актуальные проблемы прокурорского надзора. Сборник статей. Выпуск № 4. – М., 2000. – 116 с.; Аликперов Х.Д., Зейналов М.А. Компромисс в борьбе с преступностью. – М., 1999. – 84 с.].

Настоящий праздник для «вовлеченного» адвоката – встретиться со слабым, неопытным, с низкой квалификацией процессуальным противником (впрочем, как и для любого другого адвоката). Но если к тому же следователь (дознаватель, прокурор и др.), склонен к коррупции, незаконным компромиссам с преступниками, демонстрирует недовольство своим материальным положением, «вовлеченный» адвокат уже заранее празднует победу. Напротив, если на пути такого защитника стоит опытный, грамотный и принципиальный следователь, порядочный человек – главной, стратегической задачей незаконной защиты станет замена, либо физическое устранение, дискредитация такого процессуального противника. Для этого в ход пойдут сбор и распространение компрометирующих материалов, шантаж, провокация взятки, клевета, доносы, надуманные ходатайства об отводе и т. п.

3.2.7. «Невовлеченный» адвокат