Создание юридического лица или подразделения

– организационно-правовая форма юридического лица.

Анализ норм главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) «Юридические лица» позволяет сделать вывод о том, что эти три понятия используются как синонимы. Несмотря на то, что содержание и объем этих терминов официально не определены, на наш взгляд, представляется возможным при рассмотрении вопроса об отдельных видах юридических лиц проводить анализ особенностей их организационно-правовых форм. В научной литературе под организационно-правовой формой понимается такой вид юридического лица, который отличается от другого вида способом создания, объемом правоспособности, порядком управления, характером и содержанием прав и обязанностей учредителей (участников) в отношении друг друга и юридического лица.

Статья 50 ГК РФ разграничивает всех юридических лиц на коммерческие и некоммерческие. Классификаций юридических лиц по различным основаниям можно назвать множество, однако данное деление является общеизвестным и общепринятым, даже, в какой-то степени основополагающим. Согласно пункту 1 статьи 50 ГК РФ юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации). Главный критерий разграничения в данном случае – основная цель деятельности и абсолютно не имеет значения ни форма собственности, ни организационно-правовая форма, ни другие обстоятельства.

В соответствии с пунктом 2 статьи 50 ГК РФ юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме:

– хозяйственных товариществ и обществ;

– производственных кооперативов;

– государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Остановимся подробнее на вышеназванных формах коммерческих юридических лиц и проанализируем основные моменты, на которые следует обратить внимание при сравнительной характеристике данных форм коммерческих организаций.

В соответствии с ГК РФ существует два вида хозяйственных товариществ: полное товарищество и товарищество на вере.

Участники товарищества в целом обязаны непосредственно участвовать в его деятельности, вследствие чего эта деятельность представляет собой объединенные действия участников товарищества, они фактически ведут от имени товарищества самостоятельную предпринимательскую деятельность. И, отчасти, поэтому участниками полных товариществ могут быть только индивидуальные предприниматели, поскольку только эти лица вправе заниматься предпринимательской деятельностью. В соответствии с пунктом 1 статьи 69 ГК РФ полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Статус полного товарищества в наибольшей степени подходит для коммерческих организаций с небольшим количеством участников. Минимальное количество участников – двое, максимальное не ограничено.

Товарищество на вере – это, согласно пункту 1 статьи 82 ГК РФ, такое товарищество, в которое входят два типа участников:

– один или несколько полных товарищей, осуществляющих от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающих по обязательствам товарищества всем своим имуществом (как и в полном товариществе);

– и один или несколько вкладчиков, не участвующих в управлении делами товарищества и несущих риск убытков, связанных с деятельностью товарищества лишь в пределах сумм внесенных ими вкладов.

Товарищество на вере называют еще коммандитным товариществом, а вкладчиков – коммандитистами.

Как и в полном товариществе, в товариществе на вере осуществляется строгий контроль над изменением состава полных товарищей. Товарищество на вере, так же как и полное товарищество, может ликвидироваться по решению его участников или по решению суда. Кроме того, товарищество на вере подлежит ликвидации при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков.

Основным недостатком товарищества является, как представляется, ответственность его участников. В силу указанных обстоятельств, товарищества предпочтительнее всего создавать в сферах предпринимательской деятельности, по своей природе связанных с небольшим риском, в основном хозяйственные товарищества – это форма для малого бизнеса.

Добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности именуется производственным кооперативом или артелью. Производственный кооператив функционирует в соответствии с законодательством, в том числе, Федеральный закон от 8 мая 1996 года № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» и своим учредительным документом, которым для артели является устав, утверждаемый всеми членами кооператива. Подобно хозяйственным товариществам, производственный кооператив представляет собой объединение лиц и их имущественных паевых взносов, и предполагает личное участие его членов в деятельности кооператива. В отличие от хозяйственных товариществ, имеющих простую и гибкую схему управления, непосредственное руководство деятельностью кооператива возлагается на его исполнительные органы – правление и его председателя. Высшим органом управления кооператива является общее собрание его членов, к исключительной компетенции которого относится решение самых основных и существенных организационных вопросов.

Производственный кооператив может так же, как и хозяйственное товарищество, ликвидироваться по решению его членов или по решению суда.

Наибольшую популярность сегодня получили такие коммерческие организации, как хозяйственные общества. На практике их часто путают с хозяйственными товариществами. Между тем неотъемлемым признаком любого товарищества является непосредственное участие в его деятельности лиц, учредивших товарищество, в то время как в обществе объединяется имущество учредителей (их капиталы). Объединения имущества учредителей может и не быть, (речь идет не о складочном капитале, а другом имуществе). Наряду с этим участники общества параллельно с объединением своих капиталов могут принимать участие в его деятельности, а могут и не принимать.

Хозяйственные общества классифицируются на общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью и акционерные общества. Их деятельность регламентируется, в том числе и специальными законами: Федеральный закон от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и Федеральный закон от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Учрежденные одним или несколькими лицами коммерческие организации, уставный капитал которых разделен на доли определенных учредительными документами размеров, именуются обществами с ограниченной ответственностью (ООО) либо обществами с дополнительной ответственностью (ОДО). В чем же принципиальная разница, спросите Вы? А разница как раз очевидна! Отличие состоит в объеме ответственности участников этих хозяйственных обществ. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. А участники общества с дополнительной ответственностью солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. К тому же при банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества такой организационно-правовой формы распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если учредительными документами не установлен иной порядок. То есть учредители общества с ограниченной ответственностью не отвечают в отличие от участников общества с дополнительной ответственностью по его обязательствам – их риск ограничивается только потерей имущества, внесенного в качестве вклада в уставный капитал такого общества.

Однако обратите внимание – размер ответственности участников общества с дополнительной ответственностью все же ограничен: он касается не всего их имущества, что характерно для полных товарищей, а лишь его части – одинакового для всех участников кратного размера к сумме внесенных ими вкладов. С этой точки зрения данное общество занимает как бы промежуточное положение между обществами и товариществами.

Общества с ограниченной ответственностью имеет смысл создавать для осуществления деятельности, сопряженной со значительным риском. Среди преимуществ такой формы коммерческих организаций для создающих его лиц можно выделить:

– возможность членов общества принимать непосредственное участие в его предпринимательской деятельности;

– ограниченный количественный состав участников и возможность контролировать изменения в их составе;

– отсутствие ответственности по обязательствам общества (как общее правило) и риск, ограниченный пределами принятой на себя доли участия в капитале.

Акционерными обществами признаются общества, уставный капитал которых разделен на определенное число акций. Участники акционерного общества именуются акционерами. Они не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

В зависимости от порядка распределения акций и круга лиц, между которыми это распределение имеет место, выделяют два типа акционерных обществ:

– открытое акционерное общество (ОАО);

– закрытое акционерное общество (ЗАО).

Открытыми признаются акционерные общества, участники которых могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров (пункт 1 статьи 97 ГК РФ; пункт 2 статьи 7 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами.

Закрытыми признаются акционерные общества, акции которых распределяются только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц (пункт 2 статьи 97 ГК РФ; пункт 3 статьи 7 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Также обращаем внимание, что, законодатель определяет максимальное количество участников, входящих в акционерное общество закрытого типа. В пункте 3 статьи 7 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» указывается, что число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. В случае если число акционеров закрытого общества превысит установленный предел, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое. Если число его акционеров не уменьшится до установленного законом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке. Число акционеров открытого акционерного общества не ограничено.

Для ведения предпринимательской деятельности в сфере малого и среднего бизнеса наиболее предпочтительными организационно-правовыми формами коммерческих организаций и предприятий являются закрытое акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью.

Эти формы хозяйственных обществ имеют между собой много общего, включая:

– одинаковый порядок и условия ведения хозяйственно-финансовой деятельности и налогообложения;

– одинаковый размер минимального уставного капитала (не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного на дату представления документов для государственной регистрации общества) и порядок его формирования;

– одинаковые ограничения по численности учредителей (от одного до пятидесяти лиц, как юридических, так и физических).

Но есть и принципиальные различия, которые следует учитывать при выборе между этими двумя организационно-правовыми формами. Речь идет о большей защищенности имущественных интересов участника общества с ограниченной ответственностью по сравнению с акционерами закрытого акционерного общества. При выходе из общества с ограниченной ответственностью его участнику выплачивается действительная стоимость его доли в имуществе (определяемая на основании данных бухгалтерской отчетности) в денежной форме либо, с согласия выходящего участника, ему выдается в натуре имущество такой же стоимости. В закрытом акционерном обществе имущество и активы могут распределяться среди акционеров лишь в случае его ликвидации, а выходящий акционер имеет право продать имеющиеся у него акции по рыночной стоимости, которая, несмотря на значительную величину чистых активов данного общества, может быть весьма малой. С другой стороны, эти обстоятельства делают само закрытое акционерное общество в целом, по сравнению с обществом с ограниченной ответственностью, более защищенным, в связи с меньшей вероятностью и возможностью «растаскивания» имущества общества выходящими акционерами «по кускам».

С точки зрения сложившегося психолого-бытового восприятия общества с ограниченной ответственностью и закрытого акционерного общества как субъектов рыночных отношений, закрытое акционерное общество считается предприятием с более высоким статусом и воспринимается с большим уважением и доверием, как деловыми партнерами, так, зачастую, и должностными лицами различных уровней.

Открытое акционерное общество имеет практически те же отличия от общества с ограниченной ответственностью, что и акционерное общество закрытого типа. Если же сравнивать типы акционерных обществ между собой, то можно сказать, что открытое акционерное общество воспринимается как организация более высокого делового статуса, нежели закрытое акционерное общество.

Также существуют специфические формы коммерческой деятельности, применимые лишь в государственном секторе экономики – государственные и муниципальные унитарные предприятия. Правовое положение этой организационно-правовой формы коммерческих юридических лиц регламентировано Федеральным законом от 14 ноября 2002 года № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (далее – Закон № 161-ФЗ).

Унитарными предприятиями признаются коммерческие организации, не наделенные правом собственности на закрепленное за ними собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия (пункт 1 статьи 113 ГК РФ).

Заметим, что в форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия.

Согласно пункту 2 статьи 113 ГК РФ имущество государственных или муниципальных унитарных предприятий находится в государственной или муниципальной собственности соответственно и принадлежит таким предприятиям на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

Можно условно выделить следующие виды государственных и муниципальных унитарных предприятий:

– унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения;

– унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления, именуемое казенным предприятием.

В современной цивилистике за унитарными предприятиями утвердилась репутация «переходной формы», они замыкают перечень коммерческих организаций в ГК РФ, и в будущем термин «предприятие» по прогнозам должен окончательно переместиться в раздел ГК РФ об объектах гражданских прав, а именно в статью 132 ГК РФ.

Унитарные предприятия остаются сегодня единственной разновидностью коммерческих организаций, имеющих ограниченную (целевую) правоспособность. Такие предприятия не могут самостоятельно распоряжаться недвижимым имуществом, а также совершать многие другие сделки. Как известно, «никто не может передать другому больше прав, чем имеет сам». Но деятельность государственных предприятий искажает классические постулаты и конструкции в цивилистике.