2. Может ли заказчик планировать и осуществлять закупку без доведенных лимитов?
Нет, не может. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 15.05.2015 № Д28и-1373. Министерство подчеркнуло, что спланировать закупку по цене, объему и т. д. можно только в случае, когда заказчик знает об объеме доведенных лимитов. Это же касается и подготовки проекта контракта, исполнения заключенного контракта.
3. Можно ли привлечь к административной ответственности заказчика, если нарушен срок размещения плана-графика?
Нет, нельзя. Такой вывод сделан в Письме ФАС РФ от 09.04.2015 № АК/17162/15. Объясняется это тем, что порядок размещения плана-графика, как это определено ст. 112 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, предусмотрен Приказом Минэкономразвития РФ. Приказ не является законом, а значит ч. 1.4 ст. 7.30 КоАП РФ не может быть применена (в этой норме речь идет именно о нарушении требований законодательства о контрактной системе, в которое приказ не входит).
4. Как правильно вносить изменения в план-график?
Ответ на этот вопрос содержится в Письме Минэкономразвития РФ от 17.03.2015 № Д28и-747. В частности, Министерство разъяснило, что в плане-графике необходимо указывать все основания внесения изменений. Кроме того, если изменения вносятся неоднократно, отражены в плане-графике должны быть все изменения.
Также Министерство отметило, что в план-график включаются сведения только о тех закупках, которые будут проведены в том году, на который составляется план-график. Поэтому закупки у единственного поставщика, произведенные в прошлом году, но оплата по которым проходит в текущем году, в план-график не включаются.
5. Надо ли вносить изменения в план-график, если НМЦК изменяется не более чем на 10 %?
Нет, не надо. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 01.07.2015 № Д28и-1804. Министерство обратило внимание, что прим. 15 к форме, утв. Приказом Минэкономразвития РФ от 27.12.2011 № 761/20н, не предусмотрено внесение изменений в случае, если цена изменяется менее чем на 10 %. Вносить изменения необходимо, если цена изменяется более чем на 10 %.
6. Требуется ли новый план-график при реорганизации заказчика путем присоединения?
На практике встречаются ситуации, когда к одному заказчику присоединяется другой. В этом случае новая организация обязана утвердить и разместить новый план-график. Об этом сказано в Письме от 27.10.2015 № ОГ-Д28-13741. Министерство также отметило, что в этом случае СГОЗ для цели применения п. 4 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 4-ФЗ рассчитывается с момента реорганизации, но с учетом ранее проведенных закупок.
7. Когда начинают применяться новые правила составления планов – графиков?
Только при составлении в 2016 году планов-графиков на 2017 год. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 15.09.2015 № Г-Д28-12392. То есть вносить изменения в план-график в 2016 г. необходимо по ранее действовавшим правилам, а не по правилам, установленным Правительством РФ. Аналогичный вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 06.03.2015 № Д28и-558.
Раздел 5. Закупки бюджетных, автономных учреждений
1. Применяются ли положения Федерального закона от
05.04.2013 № 44-ФЗ об обеспечении исполнения обязательств, если контракт заключается с казенным учреждением?
В Письме Минэкономразвития РФ от 14.05.2014 № Д28и-801 разъяснено, что при заключении контрактов с казенными учреждениями положения Федерального закона № 44-ФЗ об обеспечении исполнения контракта не применяются. Министерство повторило только то, что написано в ч. 8 ст. 96 Федерального закона № 44-ФЗ. При этом Министерство обратило внимание, что условие об обеспечении применяется в отношении бюджетных учреждений.
2. Могут ли бюджетные учреждения в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заключать гражданско-правовые договоры, а не контракты?
У заказчиков бюджетных учреждений часто возникает вопрос: могут ли они заключать гражданско-правовые договоры, а не контракты. Такая возможность была предусмотрена в ранее действующем законодательстве. Однако по Федеральному закону № 44-ФЗ все заказчики и иные приравненные к ним лицам, в том числе бюджетные учреждения, должны заключать контракты.
В принципе, если назвать заключаемый документ договором вместо контракта, ничего страшного не произойдет. Это следует хотя бы из того, что контракт, как он указан в ст. 3 Федерального закона № 44-ФЗ, это тот же договор. Другими словами, «контракт» – это только техническое название обычного гражданско-правового договора, применяемого при госзакупках.
Другого мнения придерживается Минэкономразвития РФ. Так, в п. 26 Письма от 30.09.2014 № Д28и-1889 Министерство делает вывод, что учреждение должно заключать договор, а не контракт. При этом Министерство ссылается на ст. 1 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Однако в этой статье нет ни единого указания на то, что пытается увидеть там Министерство.
Напротив, в п. 3 ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 05.04.2013
№ 44-ФЗ сказано, что в рамках закона заключается гражданско-правовой договор. Заключают такой договор как госорганы, так и бюджетные учреждения, и такие договора являются контрактами. В свою очередь, в ст. 3 Федерального закона дано определение государственного контракта, причем не упомянуто, что контракт заключается и бюджетным учреждением. И это верно, ведь контракт и государственный контракт понятия не тождественные. И если все заказчики, в том числе и бюджетное учреждение, заключают контракт, то не все, в том числе и учреждение, заключают государственный контракт.
Кстати, это же самое признает само Министерство, только в п. 81 Письма от 30.09.2014 № Д28и-1889. Аналогичный вывод сделан и в Письме Минэкономразвития РФ от 17.09.2015 № Д28и-2799.
3. Применяет ли бюджетное учреждение Федеральный закон от
05.04.2013 № 44-ФЗ в случае, когда является исполнителем по госконтракту и учреждению необходимо закупить товары, работы или услуги для цели исполнения контракта?
В Письме Минэкономразвития РФ от 30.04.2014 № Д28и-736 подтверждено следующее. Если бюджетное учреждение является поставщиком, исполнителем по госконтракту, то учреждение по общему правилу заключает договоры с третьими лицами для цели исполнения госконтракта в порядке Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Однако если учреждение разместило положение, предусмотренное ст. 15 Федерального закона № 44-ФЗ, учреждение может руководствоваться Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ.
Обратите внимание вот на что. Давно идет спор, надо ли применять Федеральный закон № 223-ФЗ к случаям, когда заказчик приобретает услуги и работы не для себя, а в рамках договора, по которому выступает исполнителем. Большинство склоняется к выводу, что руководствоваться Федеральным законом № 223-ФЗ не обязательно. Однако указанная выше позиция, на наш взгляд, по аналогии может подтверждать обязательность использования Федерального закона № 223-ФЗ и к описанной ситуации (см. также Письмо Минэкономразвития РФ от 02.09.2011 № Д28-317).
4. Ограничено ли бюджетное учреждение в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ размером аванса, который учреждение может перечислять по контракту?
В Письме Минэкономразвития РФ от 29.07.2014 № 02-01-07/37190 сделан вывод, что законодательство такого ограничения не содержит. То есть бюджетное учреждение может предусматривать в контракте хоть 30 %, хоть 80 % или 100 % аванса.
5. Должно ли бюджетное учреждение руководствоваться Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ, если финансирование закупок смешанное?
Согласно ст. 15 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ
бюджетное учреждение во всех случаях закупок руководствуется контрактной системой. Исключения сделаны для случаев закупки на средства от иной, приносящей доход, деятельности, а также ряда аналогичных случаев (ч. 2 ст. 15 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ). Возникает вопрос, если, например, закупка финансируется как из бюджетных средств, так и из средств от иной, приносящей доход, деятельности, каким законом руководствоваться: Федеральным законом № 44-ФЗ или же Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ?
Минэкономразвития РФ в Письме от 31.12.2014 № Д28и-2887 пришло к выводу, что в описанной ситуации заказчик обязан руководствоваться только Федеральным законом от 05.04.2011 № 44-ФЗ. Исходя из этого, Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ можно руководствоваться только в том случае, если закупка полностью финансируется за счет средств, указанных в ч. 2 ст. 15 Федерального закона № 44-ФЗ.
Аналогичный вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 02.10.2015 № ОГ-Д28-12953.
6. Может ли бюджетное учреждение оплатить контракт, заключенный другим бюджетным учреждением?
В соответствии со ст. 313 ГК РФ возложение исполнения обязательств на третье лицо не запрещено. Иное может следовать из закона. Так как бюджетное законодательство не предусматривает оплату из бюджетных средств по обязательствам иных лиц, кроме получателя средств, бюджетное учреждение не может исполнять обязательства по оплате контракта, заключенного иным бюджетным учреждением. Такие разъяснения содержатся в Письме Минэкономразвития РФ от 29.01.2015 № 02-03-07/3493.
7. Обязано ли автономное учреждение повторно регистрироваться на официальном сайте?
Автономные учреждения являются заказчиками и действуют в рамках Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ. Однако в случаях, определенных в ст. 15 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, автономные учреждения обязаны руководствоваться контрактным законодательством. Известно, что как в рамках Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ, так и в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заказчики должны проходить регистрацию на официальном сайте.
Возникает вопрос: должны ли автономные учреждения, у которых возникли основания для применения контрактного законодательства, повторно проходить регистрацию на официальном сайте? Да, должны. Об этом сказано в Письме Казначейства РФ от 31.03.2015 № 05-07-09/10.
8. Если бюджетное учреждение было преобразовано в автономное, как завершать закупку, начатую до реорганизации?
Руководствоваться необходимо нормами того закона, на основании которого закупка была начата. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 10.02.2015 № Д28и-181. Это касается любых случаев преобразования организационно-правовой формы заказчика. Самым распространенным случаем является преобразование бюджетного учреждения в автономное, так как это позволяет бюджетному учреждению уйти от применения Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.
9. Что делать, если в ходе проведения закупки заказчик перейдет под действие Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ?
В этом случае закупка должна быть проведена по нормам контрактного законодательства, которое действовало на момент начала закупки. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 30.10.2015 № Д28и-3128. Обосновывает свою позицию Министерство тем, что при реорганизации происходит универсальное правопреемство.
Раздел 6. Централизованные закупки
1. Должен ли уполномоченный орган по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ создавать контрактную службу?
В Письме Минэкономразвития РФ от 17.10.2013 № Д28и-2019 сделан вывод, что если уполномоченный орган (уполномоченное учреждение) является заказчиком, то на него распространяется обязанность по созданию контрактной службы, предусмотренная частью 1 статьи 38 Федерального закона № 44-ФЗ, при этом расчет совокупного объема закупок определяется, исходя из утвержденного таким уполномоченным органом, уполномоченным учреждением плана-графика.
Раздел 7. Контрактная служба и комиссии
Часть 1. Контрактная служба
1. Кто может быть членом контрактной службы, контрактным управляющим?