Защити себя сам от субсидиарной ответственности

– дебиторскую задолженность,

– денежные средства и пр.

После анализа отчетности конкурсный управляющий приступает к инвентаризации имущества предприятия. Инвентаризация проводится по фактически имеющемуся имуществу. Для этого конкурсный управляющий проводит осмотр, подсчет и сверку фактически выявленного имущества, находящегося в собственных и арендованных помещениях, складах, офисах.

В случае отсутствия имущества, которое числится на балансе, оно относится к недостаче. Недостача имущества в последующем служит основанием для предъявления заявления о субсидиарной ответственности контролирующим должника лицам, в том числе материально ответственным лицам, если такие имелись в штате, в случае если им было вверено это имущество.

Кроме этого, конкурсный управляющий может обратиться в правоохранительные органы по факту хищения имущества с соответствующим заявлением в отношении контролирующих и материально ответственных лиц.

Для того, чтобы избежать уголовно-правовых рисков и рисков имущественной ответственности директору, главному бухгалтеру, собственнику предприятия необходимо до признания организации банкротом выполнить ряд мероприятий:

1. Провести сплошную инвентаризацию всех активов организации.

2. Списать имущество, использованное в производстве (запасы).

3. Списать полностью амортизированное имущество, которого фактически нет.

4. Списать безнадежную дебиторскую задолженность. Безнадежной дебиторской задолженность признаются требования:

– с истекшим сроком исковой давности;

– если окончено исполнительное производство в связи с невозможностью взыскания;

– если завершена процедура банкротства.

Есть и другие способы минимизации вышеуказанных рисков. В любом случае данные бухгалтерской отчетности должны отражать фактическую ситуацию, в противном случае разница между фактическим наличием имущества и данными бухгалтерского учета будут предъявлены к контролирующим лицам в виде убытков, субсидиарной ответственности или хищения.

Материальные ценности рекомендуется передавать конкурсному управляющему только по акту приема-передачи с оформлением видео и фото фиксацией их текущего состояния, чтобы избежать в последующем исков об убытках, которые могут предъявить из-за порчи имущества и т.п.

Если управляющий уклоняется от фактической приемки имущества, необходимо известить его письменно, по телефону, электронной почте и другим каналам связи о готовности передать ему материальные ценности в определенном месте, при этом зафиксировать и сохранить все способы уведомления управляющего о готовности передать ему имущество.

Рекомендуется сразу после признания организации банкротом организовать передачу имущества конкурсному управляющему. Срочность в данном случае обусловлена тем, что до момента передачи имущества за его сохранность отвечает директор, а после ее передачи – конкурсный управляющий.

По этой же причине конкурсный управляющий будет пытаться оттянуть процесс приемки имущества, тем более если это движимое имущество в виде готовой продукции или сырья и т.п., особенно если это товары скоропортящиеся или требующие особых условий хранения.

Конкурсному управляющему сразу же придется их реализовывать, иначе он будет нести ответственность за их порчу и вместо того, чтобы выручить денежные средства от реализации, он будет вынужден нести расходы на их утилизацию. В данном случае это будут убытки конкурсного управляющего, которые он обязан будет возместить кредиторам.

Результаты инвентаризации и недостачи, проведенной в конкурсном производстве, можно оспаривать в суде.

Встречаются ситуации, когда директор уволился, а акционеры нового не назначают. При увольнении директору не нужно надеяться на благоразумность акционера и его добропорядочность, особенно если в отношении компании уже рассматривается заявление о банкротстве или имеются признаки объективного банкротства. В этом случае директору нужно передать материальные ценности и документацию акционеру по актам приема-передачи. Это позволит в будущем исключить риск привлечения директора к субсидиарной ответственности. Если акционер уклоняется от принятия документов и ценностей (например, потому что он является номинальным, а фактический акционер никакие документы не подписывает), то необходимо заключить договор хранения со специализированной организацией и по акту приема-передачи передать на ответственное хранение материальные ценности и документы, а договор с актом приема-передачи направить в адрес акционера.

Как защититься от субсидиарной ответственности за не подачу заявления о банкротстве

Для начала определим случаи при которых контролирующие лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности за не подачу заявления о банкротстве.

Руководитель организации может быть привлечен к субсидиарной ответственности, если он не исполнил обязанность по подаче в суд заявления должника о собственном банкротстве в месячный срок, с момента появления признаков объективного банкротства.

Если учредительным документом компании предусмотрено несколько директоров, действующих совместно или независимо друг от друга, то указанные лица несут субсидиарную ответственность, за неподачу заявления о банкротстве солидарно, т.е. вместе в одинаковом объеме.

Обязанность руководителя организации по обращению в суд с заявлением о банкротстве возникает в момент, когда добросовестный и разумный руководитель, учитывая масштаб деятельности компании, должен был объективно определить признаки банкротства.

Если руководитель должника докажет, что само по себе возникновение признаков банкротства не свидетельствовало об объективном банкротстве, и он, несмотря на временные финансовые затруднения, добросовестно рассчитывал на их преодоление в разумный срок, приложил необходимые усилия для достижения такого результата, выполняя экономически обоснованный план, такой руководитель может быть освобожден от субсидиарной ответственности на тот период, пока выполнение его плана являлось разумным с точки зрения обычного руководителя, находящегося в сходных обстоятельствах.

Отсутствие денежных средств или других активов у компании для финансирования процедуры не являются препятствием для подачи заявления о банкротстве. Данные расходы могут быть отнесены на участников/акционеров общества.

Когда компанию решили ликвидировать, формируется орган по ликвидации, который именуется – ликвидатором, если он состоит из одного члена, либо ликвидационной комиссии, если членов несколько.

Ликвидатор и члены ликвидационной комиссии также могут быть привлечены к субсидиарной ответственности за неподачу заявления о банкротстве, если обязанность по подаче в суд заявления должника о собственном банкротстве не исполнена ими в десятидневный срок.

Члены ликвидационной комиссии отвечают солидарно.

Освобождаются от субсидиарной ответственности за неподачу (несвоевременную подачу) заявления должника о собственном банкротстве члены ликвидационной комиссии, которые действовали добросовестно, приняв все зависящие от них меры, необходимые для подачи комиссией заявления о банкротстве (в частности, требовали созыва собрания членов комиссии, голосовали за принятие соответствующего решения и т.д.), однако их позиция не была поддержана другими членами ликвидационной комиссии.

В случае, если руководитель организации, ликвидационная комиссия не обращаются в предусмотренный срок в суд с заявлением о банкротстве, решение об обращении в суд с таким заявлением должно быть принято органом управления, к компетенции которого отнесено разрешение вопроса о ликвидации должника, например общим собранием участников/акционеров.

Участника/акционера могут привлечь к субсидиарной ответственности только в случае установления в совокупности следующих обстоятельств:

– это лицо являлось контролирующим, например, мажоритарный акционер, бенефициар по незаконной сделке и т.д.;

– это лицо знало о том, что руководитель организации не исполнил обязанность по подаче заявления о банкротстве организации;

– это лицо имело право созывать собрания участников/акционеров по вопросу о принятии решения о ликвидации или самостоятельно принять решение о ликвидации;

– это лицо не совершило действия по созыву собрания участников/акционеров для принятия решения об обращении в суд с заявлением о банкротстве.

Участник/акционер может быть привлечен к субсидиарной ответственности по обязательствам, возникшим после истечения совокупности предельных сроков, отведенных на созыв, подготовку и проведение общего собрания участников/акционеров, принятие решения об обращении в суд с заявлением о банкротстве, разумных сроков на подготовку и подачу соответствующего заявления.

Участники/акционеры несут субсидиарную ответственность вместе с руководителем должника (членами ликвидационной комиссии) по обязательствам, возникшим после истечения вышеуказанных сроков.

Если участников/акционеров в обществе несколько, то они несут ответственность солидарно, при условии возможности объединения своих голосов для принятия решения об обращении в суд с заявлением о банкротстве организации.

Размер субсидиарной ответственности за неподачу заявления о банкротстве определяется исходя из объема обязательств, приобретенных организацией послей истечения срока на подачу заявления о банкротстве и до возбуждения дела о банкротстве по заявлению кредитора. Это означает, что если в данный период были заключены поручительства, получены займы, кредиты, приобретен товар с отсрочкой/рассрочкой и т.п., то задолженность по этим обязательствам будет учитываться при определении размера субсидиарной ответственности.

Однако необходимо отметить, что при определении размера субсидиарной ответственности руководителя не учитываются обязательства перед кредиторами, которые в момент возникновения обязательств знали или должны были знать о том, что на стороне руководителя должника уже возникла обязанность по подаче заявления о банкротстве. Из этого правила есть исключение, оно не применяется по отношению к обязательствам перед кредиторами, которые объективно вынуждены были вступить в отношения с должником либо продолжать существующие (так называемые недобровольные кредиторы), например, налоговый орган, кредиторы по договорам, заключение которых являлось для них обязательным, кредиторы, причинившие вред (например, работник, который в счет погашения задолженности по зарплате присвоил себе дорогостоящую компьютерную технику или иное ценное имущество, либо аффилированные с компанией-банкротом кредиторы, которые получили фактически безвозмездно дорогостоящее имущество).

Если обязанность по подаче в суд заявления должника о собственном банкротстве не была исполнена несколькими последовательно сменившими друг друга руководителями, то каждый из них может быть привлечен к субсидиарной ответственности.