Конспект лекций по торговому праву зарубежных стран

С момента принятия торгового кодекса Японии в торговое право Японии было внесено много весьма существенных изменений и дополнений, большинство которых касалось организации и деятельности торговых товариществ. Присоединение Японии к Женевским вексельным и чековым конвенциям 1930–1931 гг. потребовало нового урегулирования норм, касающихся векселей и чеков. Часть этих изменений была непосредственно внесена в Торговый кодекс, например нормы акционерного права, другие были изданы и существуют в качестве отдельных законов, к примеру вексельный и чековый закон 1933 г., «антитрестовский закон» 1947 г., патентный закон 1959 г. и другие. Японское торговое законодательство имеет свою специфику, которая заключается в том, что прежде всего японское законодательство первоначально заимствовало законодательство Германии, т. е. систему права, присущую странам континентальной Европы, но после Первой мировой войны на смену континентальному праву стало приходить англо-американское право. Это сказывалось как в заимствовании целых институтов, совершенно неизвестных континентальному праву, так и в новом регулировании институтов, уже известных японскому праву и урегулированных ранее в основном по принципам континентального права. Особенно сильно это сказалось при реформе акционерного законодательства, образцом для которого послужили акционерные законы американских штатов Иллинойс, Нью-Йорк, Калифорния. Целиком по американскому образцу построен японский «антитрестовский» закон 1947–1953 гг.

Таким образом, можно сделать вывод, что в Японии в настоящее время пришли в соприкосновение две правовые системы – континентальная и англо-американская.

Лекция 3. Субъекты торгового права

1. Понятие коммерсанта. Индивидуальные коммерсанты

Субъектами торгового права выступают коммерсанты, или, по более раннему наименованию, купцы. Понятие «коммерсант» известно праву Франции, ФРГ и США в качестве участника хозяйственного оборота, правовое положение и сделки которого подчинены специальному регулированию. Формально юридически понятие коммерсанта неизвестно праву Швейцарии, праву стран английской системы права. Однако это не означает, что там вообще отсутствуют нормы, предусматривающие специальные правила относительно деятельности лиц, ведущих торговую деятельность. В результате для всех национальных систем права характерно наличие особых правил, регулирующих деятельность коммерсантов как самостоятельных предпринимателей, заключающих коммерческие сделки. Коммерсанты бывают индивидуальными и коллективными.

В настоящее время преимущественное значение имеют коллективные коммерсанты – торговые товарищества. В связи с чем в большинстве зарубежных государств активно разрабатываются законодательства о торговых товариществах. Однако, как уже ранее отмечалось, торговое законодательство под коммерсантами понимает как индивидуальных, так и коллективных участников торгового оборота и содержит общие правила и для тех и для других. Индивидуальными коммерсантами признаются лица, ведущие торговую деятельность в виде предпринимательства, заключающие торговые сделки. Таким образом, статус коммерсанта признается по закону за лицом, деятельность которого характеризуется двумя признаками:

– во-первых, заключением сделок и осуществлением других хозяйственных операций в виде предпринимательства;

– во-вторых, осуществлением такой хозяйственной деятельности от своего имени, т. е. в качестве самостоятельного хозяйственного деятеля. Таким образом, следует учитывать, что коммерсантами в торговом законодательстве признаются лишь самостоятельные торговые деятели, собственники торговых предприятий, но не их служащие. Это правовое понятие коммерсанта отличается от экономического и бытового понятия, согласно которому под коммерсантами понимаются и торговые служащие, и агенты, и торговые представители. Сфера деятельности индивидуальных коммерсантов – это преимущественно те сектора экономики, где не требуется значительного капитала (обслуживание, мелкая и средняя торговля, промышленное и сельскохозяйственное производство и т. д.).

Вышеприведенное определение понятия «коммерсант» имеет общий характер. Однако в различных государствах понятие коммерсанта трактуется по-разному. Так, в соответствии со ст. 1 Торгового кодекса Франции коммерсантами являются лица, заключающие торговые сделки и действующие при этом в порядке осуществления своей обычной, т. е. промысловой, деятельности. Таким образом, во французском торговом законодательстве статус коммерсанта определяется торговым характером заключаемых в виде промысла сделок, перечень которых приводится в самом законе. В ФРГ торговый кодекс также уделяет большое внимание понятию коммерсанта. Согласно параграфу 1 Торгового уложения ФРГ коммерсантами являются лица, которые ведут торговый промысел, т. е. профессионально осуществляют те или иные виды предпринимательской деятельности, прямо определяемые законом. Такие лица, занимающиеся торговыми промыслами, признаются коммерсантами независимо от регистрации в торговом реестре. Таких коммерсантов называют обязательными коммерсантами. К этим торговым промыслам закон относит приобретение или перепродажу товаров или ценных бумаг, осуществление страховых, банковских, транспортных, комиссионных сделок и ряда других. Помимо обязательных коммерсантов, существуют лица, которые ведут предпринимательскую деятельность, не занимаясь вышеперечисленными видами деятельности, но внесены в торговый реестр. Такие коммерсанты становятся коммерсантами только после их регистрации. Кроме того, закон относит к коммерсантам владельцев вспомогательных предприятий сельского хозяйства, которые решают вопрос о регистрации по собственному усмотрению. Таких лиц называют возможными коммерсантами. Помимо этого, в немецком законодательстве имеется понятие кажущегося коммерсанта, который зарегистрировался, но не отвечает предусмотренным для коммерсанта требованиям. Правовое значение такой регистрации состоит в том, что кажущийся коммерсант, заключивший торговую сделку, не может ссылаться на то, что он коммерсантом не является и регистрация была неправильной. Это правило имеет целью охрану интересов других участников торгового оборота, вступающих в сделки с кажущимися коммерсантами.

В соответствии с Единообразным кодексом США коммерсантом признается лицо, которое «совершает операции с товарами определенного рода или каким-либо другим образом и по роду своих занятий ведет себя так, как будто он обладает особыми знаниями или опытом в отношении операций или товаров, являющихся предметом сделки…»[6 - Статьи 2 – 104 Единообразного торгового кодекса.]

В Японии согласно Торговому законодательству коммерсантом признается лицо, которое от своего имени совершает торговые сделки в виде промысла. Такие торговые сделки подразделяются на два вида:

– к сделкам первого вида относятся: сделки по возмездному приобретению движимых и недвижимых вещей или ценных бумаг для дальнейшего возмездного отчуждения; договоры поставки и сделки, совершаемые для исполнения таких договоров, если они имеют предметом возмездное приобретение вещей и ценных бумаг; биржевые сделки; сделки с векселями и ценными бумагами;

– к сделкам второго вида относятся: сделки, связанные с производством и обработкой вещей; договоры перевозки, договоры об оказании услуг и некоторые другие сделки. Кроме того, японское торговое законодательство признает коммерсантами отдельных лиц независимо от совершения ими торговых сделок. К таким лицам можно отнести владельцев магазинов и торговых заведений, владельцев рудников и шахт.

Признание правового статуса коммерсанта является важным юридическим фактом. Все заключаемые коммерсантом сделки презюмируются связанными с функционированием его предприятия и имеющими коммерческий характер, т. е. торговыми, сделками со всеми вытекающими из этого факта юридическими последствиями. В законодательстве зарубежных стран для коммерсантов устанавливается также ряд обязанностей в сфере их организационно-хозяйственной деятельности по ведению торговли, например обязанность зарегистрировать предприятие в торговом реестре, обязанность приобрести разрешение на ведение торговли с уплатой установленного налога, вести торговые книги, открыть собственный банковский счет, выступать в хозяйственном обороте под определенным хозяйственным наименованием.

2. Коллективные коммерсанты. Торговые товарищества

Как ранее отмечалось, к коллективным коммерсантам относятся торговые товарищества, которые представляют собой юридические лица торгового права. Именно коллективные субъекты, а не индивидуальные коммерсанты играют в настоящее время особенно важную роль в хозяйственной деятельности и торговом обороте зарубежных стран. Институт торговых товариществ широко используется для опосредствования отношений государственно-монополистической собственности в качестве производства в интересах международных монополий. Законодательству зарубежных стран известны определенные виды торговых товариществ, которые могут быть использованы предпринимателями в качестве организационной формы их деятельности. Законодательство государств континентальной Европы предусматривает следующие основные виды торговых товариществ: полное товарищество, коммандитное товарищество, акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью. Правовое регулирование отдельных видов торговых товариществ в странах континентальной Европы не отличается единообразием, однако имеются общие признаки, составляющие основу для классификации организационных форм предприятий. Правовая доктрина выдвигает различные критерии для классификации товариществ. Наиболее распространенным является деление их на объединение лиц и объединение капиталов. Товарищества первого вида основаны на личном участии их членов в ведении дел товарищества. К ним относятся полные товарищества и товарищества англо-американского права. Товариществами второго вида являются основанные на объединении капиталов акционерные общества, товарищества с ограниченной ответственностью, компании английского права, корпорации США. Промежуточной формой между вышеназванными видами товариществ является коммандитное товарищество, в котором часть членов участвуют только капиталом, а другая часть – своими личными усилиями. Все товарищества, являющиеся объединениями капиталов, признаются обычно юридическими лицами. Вопрос о признании юридическими лицами товариществ, связанных с личным участием членов в ведении их дел, в различных странах решается по-разному.

В науке предлагается еще одна классификация торговых товариществ в зависимости от оснований, на которых они возникают. С учетом этого критерия различают товарищества договорные и уставные. Договорные товарищества возникают на основе договора, определяющего взаимоотношения между членами товарищества. Из такого договора возникают права и обязанности не только в отношении между лицами, его подписавшими, но также и между участниками и объединением как таковым, даже в случаях, когда объединение не является юридическим лицом. Договорной характер ряда торговых товариществ предполагает необходимость наличия как минимум двух лиц для создания общества. Однако в ряде зарубежных стран считается, что, несмотря на договорный характер товарищества, сосредоточение всех долей участия в руках единственного члена не ведет к прекращению товарищества. Например, во Франции в такой ситуации заинтересованные лица могут лишь по суду требовать прекращения существования товарищества, ели такого требования не поступило, то товарищество продолжает существовать. Уставные товарищества создаются и действуют на основе устава, регистрируемого компетентными государственными органами и определяющего взаимоотношения между членами товарищества и порядок управления его делами. Наиболее типичными уставными товариществами являются акционерное общество, товарищества с ограниченной ответственностью.

Полные товарищества

Полное товарищество, относящееся к персональным торговым товариществам, известно законодательству всех зарубежных государств. Несмотря на наличие различий в построении данной организационно-правовой формы предприятий, нельзя не отметить сходства основных признаков этого вида объединений лиц в праве зарубежных государств. Полное товарищество – это такое объединение коммерсантов, которое основывается на их личном участии в делах товарищества. Для данного вида товарищества характерно то, что его члены несут неограниченную ответственность по обязательствам товарищества. В связи с этим можно сделать вывод: полное товарищество объединяет усилия коммерсантов и их капиталы, но не освобождает участников товарищества от риска, возникающего в ходе предпринимательской деятельности. С учетом изложенного такой характер полного товарищества предопределяет его небольшое распространение в современный период. В основном эта форма товарищества применима для организаций, мелких и средних предприятий. Имущество полного товарищества является совместной собственностью его членов. Материальная база деятельности товарищества создается из вкладов участников, причем вклады могут быть различными как по характеру, так и по размеру. Размер вклада, устанавливаемый в договоре, определяет долю участия каждого члена товарищества. Денежное выражение вклада не является постоянным, оно может меняться в зависимости от результатов деятельности товарищества. Законодательство иностранных государств четко разграничивает отношения внутренние и внешние. Внутренние отношения – это отношения по ведению дел, порядку принятия решений, по распределению прибыли и участия в покрытии убытков, т. е. это отношения, складывающиеся внутри товарищества между участниками такого товарищества. Внешние отношения предполагают отношения по представительству товарищества и отношения, связанные с ответственностью по обязательствам товарищества с контрагентами, т. е. отношения между участниками товарищества и третьими лицами в сфере торгового оборота.

Следует обратить внимание на то, что не во всех правовых системах полное товарищество признается юридическим лицом. Но, несмотря на это, полное товарищество, выступая под своим собственным наименованием (фирмой), в торговом обороте всегда по существу обладает имущественной правосубъектностью. Что касается внутренней организации полного товарищества, то его дела ведут все его члены. Хотя возможна ситуация, когда товарищеским договором предусматривается, что ведение дел возлагается на одного или нескольких членов товарищества. Во Франции полное товарищество признается юридическим лицом, под которым понимается объединение двух или более лиц, имеющее целью осуществление торговой деятельности под общей фирмой. Обязательства от имени товарищества могут приниматься любым из его членов. Прибыли и убытки распределяются между членами товарищества пропорционально их доле в имуществе товарищества. Участники товарищества солидарно отвечают по его обязательствам. Однако следует иметь в виду, что иск по обязательству товарищества сначала должен быть предъявлен к товариществу как таковому, а затем иск может быть предъявлен и к отдельным участникам товарищества. В случае ликвидации полного товарищества его члены несут ответственность по обязательствам товарищества в течение пяти лет после ликвидации. В ФРГ полное товарищество не считается юридическим лицом, однако правовая доктрина и судебная практика иногда признают полные товарищества относительными юридическими лицами. Независимо от признания за товариществом свойства юридического лица товарищество должно действовать под единым наименованием (фирмой). Фирма товарищества должна включать в себя имена всех товарищей, или одного, или нескольких с указанием на наличие товарищества. Полное товарищество во взаимоотношениях между его участниками возникает с момента заключения договора товарищества, в отношении третьих лиц необходимо не только заключить договор, но и фактически осуществлять торговую деятельность. Если товарищество занимается неосновными торговыми промыслами (см. п. 2.2.), то в отношении третьих лиц товарищество возникает только с момента регистрации в торговом реестре. В качестве участников полного товарищества в соответствии с немецким торговым законодательством могут выступать как физические, так и юридические лица. Взаимоотношения между участниками полного товарищества определяются договором. Члены товарищества ведут его дела, при этом они не вправе участвовать в аналогичных или родственных предприятиях, так как это рассматривается как недобросовестная конкуренция. От имени товарищества в торговом обороте могут выступать все участники, если только такими полномочиями не наделен один или несколько членов. Полномочия по ведению дел товарищества ограничиваются совершением операций, обычно связанных с деятельностью предприятий. Прибыль в размере до четырех процентов распределяется пропорционально долям участников капитала товарищества, а остальная часть прибыли распределяется поровну; убытки также распределяются в равных долях. Выбытие одного из участников, как правило, влечет за собой прекращение товарищества, но только в случае, если отсутствует договор, предусматривающий возможность сохранения товарищества в случае выбытия (исключения) одного из участников.

Для торгового права США характерно наличие товариществ особого вида, так называемых партнершип (partnership), регулируемых специальными нормативными актами. В США правовое положение торговых товариществ регулируется единообразным законом о товариществах, который действует в большинстве штатов. Согласно единообразному закону о товариществах под товариществом понимается объединение двух или более лиц для ведения дел с целью извлечения прибыли. Хотя в американском торговом праве товарищество и не признается юридическим лицом, но оно обладает определенными свойствами правосубъектности. Основанием возникновения товарищества является договор без соблюдения каких-либо формальностей. Право собственности на имущество принадлежит самому товариществу, а не его членам. Следует отметить, что в ряде штатов, не воспринявших единообразный закон о товариществах, вопрос о праве собственности на имущество решается по-иному. Так, право собственности товарищества как такового распространяется только на движимое имущество, а право собственности на недвижимое имущество во всех случаях принадлежит отдельным членам товарищества. По общему правилу, прибыли и убытки между членами товарищества распределяются поровну, если иное не предусмотрено договором, причем договор здесь играет приоритетную роль. Что касается представительства товарищества в отношениях с третьими лицами, то при отсутствии соглашения между членами товарищества каждый из них может выступать от имени товарищества в торговом обороте в качестве агента, а при наличии договора на участие в торговом обороте от имени товарищества могут быть уполномочены один или несколько членов. Участники товарищества отвечают по обязательствам всем своим имуществом. В различных штатах действуют разные правила относительно порядка осуществления ответственности, однако во всех штатах признается принцип солидарной ответственности за ущерб, причиненный в результате деликта при осуществлении деятельности товарищества.

В Великобритании различаются два вида объединений: товарищества и компании. Товарищества подразделяются на товарищества с неограниченной ответственностью, которые соответствуют полным товариществам, и товарищества с ограниченной ответственностью; последние соответствуют коммандитным товариществам стран континентальной Европы. Такие товарищества по английскому праву не признаются юридическими лицами. По общему правилу товарищество не подлежит регистрации. Для оформления товарищества не требуется какого-либо оформления, так как товарищество возникает для самих участников и для третьих лиц на основе товарищеского договора. Взаимоотношения между сторонами также регулируются договором. Имущество товарищества выступает как совместная собственность его участников. По обязательствам товарищества его участники несут совместную ответственность всем своим имуществом.

Особое место среди участников торгового оборота занимают английские компании, которые по своему правовому положению близки к акционерным обществам. Хотя в Великобритании имеются и компании с неограниченной ответственностью, которые во многом сходны с полными товариществами, такие компании признаются юридическими лицами, а образование их связано с соблюдением ряда формальных правил. Так, компании подлежат регистрации в реестре компаний, что и является основанием возникновения этих компаний. Однако следует отметить, что компаний с неограниченной ответственностью в Англии мало. По японскому торговому праву все торговые товарищества признаются юридическими лицами, которые должны иметь устав. В соответствии с Торговым кодексом Японии к уставу товарищества предъявляются особые требования. Так, устав должен быть подписан сторонами и содержать в себе сведения о цели деятельности, фирменном наименовании, об имени и месте жительства участников товарищества, о местонахождении основного предприятия и филиалов, о размерах взносов членов товарищества. Ведение дел и выступление от имени товарищества в торговом обороте осуществляется всеми участниками, однако такое полномочие может быть возложено на одного или нескольких членов на основании соглашения. Ответственность по обязательствам своим имуществом несет само товарищество, а если этого имущества недостаточно, то члены товарищества также несут солидарную ответственность. Следует иметь в виду, что член товарищества может освободиться от ответственности, если докажет, что имущество товарищества является достаточным для осуществления принудительного взыскания.

Коммандитное товарищество

Под коммандитным товариществом понимается такое товарищество, в котором одни участники отвечают по обязательствам товарищества в пределах своего вклада, а другие – всем своим имуществом. Участники товарищества, отвечающие в пределах своих вкладов, называются коммандистами, или вкладчиками, а участники, несущие полную ответственность, – полными товарищами[7 - Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. проф. Яичкова К.К. М.: Международные отношения, 1996. С. 126.]. Специфика коммандитного товарищества по сравнению с другими видами товариществ выражается в объединении двух категорий участников:

– во-первых, полных товарищей, т. е. лиц, отвечающих неограниченно и солидарно по обязательствам товарищества;

– во-вторых, коммандистов (вкладчиков) – лиц, принимающих на себя лишь обязанность внести определенный вклад в общее имущество товарищества. Коммандитное товарищество является переходной формой между товариществами, носящими характер личных объединений, и товариществами – объединениями капиталов. Полные товарищи являются участниками товарищества, объединяют не только свои капиталы, но и хозяйственные усилия, ведут дела товарищества, солидарно отвечают по его обязательствам всем своим имуществом. Исходя из изложенного можно отметить определенное сходство коммандитного товарищества и полного товарищества, чем и объясняется, что многие правовые нормы, относящиеся к полному товариществу, применяются и к коммандитному товариществу. Отличает коммандитное товарищество от полного товарищества особый участник такого товарищества – вкладчик (коммандист), который участвует в товариществе только своим вкладом, но не личными усилиями. То есть вкладчик предоставляет свой капитал товариществу и получает прибыль на этот капитал, причем несет ответственность только в размере своего вклада. Важно то, что в ведении дел вкладчик участия не принимает.

Для возникновения коммандитного товарищества необходимо наличие по крайней мере одного лица, несущего неограниченную имущественную ответственность по обязательствам товарищества, и хотя бы одного вкладчика, в качестве которого может выступать как физическое, так и юридическое лицо. Взаимоотношения участников коммандитного товарищества в основном определяются договором. В договоре должны быть отражены данные в отношении общего размера вкладов всех участников, доля каждого участника, как полного товарища, так и коммандиста, в капитале объединения, доли всех полных товарищей и коммандистов в распределении прибыли и убытков. Однако практически во всех зарубежных государствах действуют императивные нормы о неограниченной ответственности полных товарищей по обязательствам товарищества и ограниченной ответственности вкладчиков, о фирме (наименовании) товарищества и о ведении его дел. Что касается фирменного наименования коммандитного товарищества, то практически во всех зарубежных странах действует правило о том, что в наименование коммандитного товарищества могут включаться только имена полных товарищей, включение имен вкладчиков запрещается. Ведение дел коммандитного товарищества также осуществляется только полными товарищами, а вкладчики имеют право осуществлять контроль за хозяйственной деятельностью товарищества. Выбытие из коммандитного товарищества одного из полных товарищей влечет его прекращение, выбытие вкладчика не влечет за собой прекращения товарищества, так как, например, в случае смерти вкладчика его имущественные права на вклад переходят к его наследникам, которые становятся вкладчиками товарищества. Таким образом, следует отметить, что такие товарищества достаточно распространены. Преимущество такой организационной формы товарищества заключается в том, что такое товарищество дает возможность привлекать капиталы для определенной хозяйственной деятельности и использовать их по своему усмотрению, предоставляя вкладчикам определенную долю прибыли. Эта форма удобна также и для вкладчиков, так как ранее уже было отмечено, что вкладчик несет ответственность только в размере своего вклада, его риск ограничен.

Французское законодательство называет простое коммандитное товарищество, под которым понимается компания на паях, в которую входят два типа участников: один или несколько неполных участников, отвечающих за долги компании пропорционально размерам своих вкладов, а не по статусу коммерсанта; один или несколько полных участников, имеющих статус членов с полной ответственностью, т. е. являющихся коммерсантами с неограниченной и солидарной ответственностью. Во Франции коммандитные товарищества часто возникают из полных товариществ, распущенных после выбытия одного из членов. Для создания коммандитного товарищества во Франции необходимо не менее одного полного участника и одного неполного участника. Французским торговым законодательством не устанавливается минимум капитала товарищества, необходимого для его создания. Вклады могут быть как имущественными, так и личными, единственное исключение – запрещаются интеллектуальные вклады для неполных участников. Вопрос о паях разрешается в договорном порядке, законодательством никаких ограничений по минимуму и никаких обязательств по срокам и суммам выплаты пая не установлено. В соответствии с законом от 31 декабря 1989 г. простые коммандитные товарищества должны иметь не фирменное название, т. е. то, в которое входят имена одного, нескольких или всех полных участников с обязательным добавлением «и Компания», а юридическое название, в котором обязательно должно быть указано, что это простое коммандитное товарищество. Причем название может быть любым, главное, чтобы оно не состояло только из одних имен.

Простым коммандитным товариществом управляет один или несколько руководителей, являющихся юридическими или физическими лицами, которые могут избираться как из членов товарищества, так и из лиц, не являющихся членами товарищества. Ни при каких обстоятельствах руководить товариществом не может неполный его участник, а также совершать действия, налагающие на компанию обязательства в отношении третьих лиц, так как он имеет ограниченную ответственность и не должен создавать у кредиторов впечатление, что он является членом с неограниченной ответственностью. Неполному участнику предоставляется право высказывать свое мнение или контролировать внутреннюю деятельность компании, а также участвовать в общих собраниях. Солидарную ответственность он несет только в случае, если станет полным членом коммандитного товарищества. Все члены товарищества собираются на общее собрание не реже одного раза в год, полные товарищи получают от руководства два раза в год информацию о делах товарищества. Полные товарищи имеют право на участие в прибылях и убытках. Неполные товарищи присутствуют на общих собраниях, получают свою долю прибыли. Пай членов простого коммандитного товарищества не имеет своего выражения в ценных бумагах и по общему правилу не может быть продан, иначе как с согласия всех членов товарищества. Хотя в договорном порядке может быть предусмотрена возможность уступки пая неполного товарища полному участнику или даже постороннему лицу, но при условии согласия всех полных товарищей и большинства неполных участников коммандитного товарищества.

Немецкое торговое законодательство распространяет действие норм о полном товариществе на коммандитные товарищества, если только не установлены специальные положения о последних. Так, по законодательству ФРГ имеются особенности при регистрации коммандитного товарищества: в данном случае указываются как полные товарищи, так и вкладчики, хотя в публикации о регистрации имена вкладчиков не называются, а указывается только их количество.

Как и во французском законодательстве, вкладчики по общему правилу отстранены от ведения дел коммандитного товарищества. Однако в немецком законодательстве допускается выступление вкладчика в качестве представителя товарищества. Для полных товарищей в связи с тем, что на них возлагается ведение дел товарищества, установлены законодательные ограничения в виде запрета конкурентной деятельности в аналогичных либо близких по отрасли предприятиях. Такой запрет не распространяется на вкладчиков. Прибыли и убытки распределяются между участниками товарищества пропорционально их вкладам. При отсутствии специальных условий в договоре относительно распределения прибыли и убытков законодательством ФРГ предусматривается, что при распределении прибыли каждый из участников имеет право на получение четырех процентов от суммы вклада, оставшаяся сумма распределяется с учетом участия членов в управлении делами товарищества. Участие вкладчиков и их ответственность по обязательствам товарищества ограничены размерами их вкладов.

Изначально законодательство о коммандитных товариществах развивалось в странах континентальной Европы, однако оно имеет место и в государствах с англосаксонской системой права. Так, в Великобритании такие товарищества называются товариществами с ограниченной ответственностью, в котором одни участники отвечают полностью по обязательствам товарищества, другие – только в пределах своего вклада. Товарищество по английскому законодательству должно быть зарегистрировано, а до регистрации вкладчики несут такую же ответственность по обязательствам товарищества, что и полные участники. Ведение дел товарищества могут осуществлять как полные товарищи, так и вкладчики, но при условии, что в этом случае они несут такую же неограниченную ответственность по обязательствам коммандитного товарищества, как и его полные товарищи.

В США действует единообразный закон о коммандитных товариществах, принятый в большинстве штатов, в соответствии с которым такие товарищества могут быть образованы в составе двух и более лиц, из которых одно является полным товарищем, другое – коммандистом. Однако в соответствии с параграфом 12 Единообразного закона США одно и то же лицо может в одно и то же время действовать в качестве полного товарища и в качестве коммандиста. Вышеназванным законом установлен достаточно сложный порядок для образования коммандитного товарищества. Так, лица, желающие создать коммандитное товарищество, должны обратиться в суд либо иной соответствующий орган штата с подписанным ими и подтвержденным под присягой заявлением, в котором указываются наименование товарищества, предмет его деятельности, местонахождение его органов (центральной конторы), срок действия, порядок образования капитала, размер вкладов коммандистов и другие данные. Данная форма товарищества не может использоваться банковскими и страховыми предприятиями. Однако в штатах, где такой закон не действует, создание коммандитных товариществ запрещено. Ведение дел возлагается только на участников товарищества, несущих неограниченную ответственность по долгам товарищества. При этом следует обратить внимание на особое положение вкладчиков, которые наравне с полными товарищами имеют право на доступ к книгам товарищества, на информацию о состоянии дел товарищества, обращение в суд с требованием о прекращении товарищества. Кроме того, совершение некоторых действий со стороны полных товарищей требует согласия или одобрения коммандистов. Вкладчики также вправе заключать различные сделки с товариществом, при этом он приобретает по ним такие же права требования по отношению к товариществу, которые доступны любому другому кредитору. При прекращении товарищества вкладчик имеет первоочередное право на выплату причитающихся ему сумм, но только после удовлетворения требований всех кредиторов.

Акционерные общества

Акционерное общество является основной организационно-правовой формой крупных предприятий в современных зарубежных государствах. Причина такого широкого распространения заключается в определенных преимуществах:

– во-первых, акционерное общество дает возможность проводить концентрацию капитала;

– во-вторых, акционерное общество избавляет предпринимателя от риска, связанного с хозяйственной деятельностью, ограничивая ответственность суммой, уплаченной за акцию, не допуская предъявления к акционеру никаких требований по обязательствам общества.

Законодательство зарубежных стран дает различные понятия акционерного общества. Так, в соответствии с законодательством ФРГ под акционерным обществом понимается товарищество, обладающее собственной правосубъектностью, отвечающее перед кредиторами по своим обязательствам лишь своим имуществом, имеющее основной капитал, разбитый на акции. Согласно французскому законодательству акционерное общество является компанией, капитал которой разбит на акции, а члены несут ответственность за убытки в зависимости от размеров своих вкладов. Исходя из этих двух определений можно выделить основные черты акционерного общества, обусловившие широкое распространение данной организационной формы во всех зарубежных государствах:

– во-первых, акционерное общество признается юридическим лицом;

– во-вторых, акционерное общество несет перед кредиторами исключительную имущественную ответственность в пределах принадлежащего ему имущества;

– в-третьих, наличие акционерного (уставного) капитала, разбитого на части, называемые акциями.

Акционерное общество является наиболее типичным торговым товариществом, носящим характер объединения капиталов, личный момент здесь не имеет никакого значения.

Акционер – это только держатель акций, все его права (имущественные) полностью воплощены в акции и передаются вместе с ней. Во французском законодательстве прямо сказано, что акционер не является коммерсантом.

Правовое положение акционерных обществ в иностранных государствах регулируется в основном специальными законами, подробно определяющими способы их создания, виды акций, порядок выпуска акций, состав акционерного капитала, порядок управления делами, составления балансов и других отчетных данных, способы прекращения общества и другие вопросы. Акционерное общество создается в нормативно-явочном порядке и подлежит торговой регистрации. Для создания акционерного общества законодательством большинства зарубежных государств предусматривается определенное минимальное число учредителей. Эти лица составляют учредительный договор и устав общества. Различают два способа учреждения акционерного общества:

а) учредители могут сами приобрести все акции общества, что называется единовременным учреждением;

б) системное учреждение, когда учредители приобретают часть акций, а на остальные объявляется подписка.

Отличительной особенностью акционерного общества является наличие уставного (акционерного) капитала. Уставный капитал (основной, номинальный) – номинальная денежная сумма, которая подлежит внесению акционерами в качестве вознаграждения за приобретение членства в акционерном обществе. Уставный капитал следует отличать от фактического имущества акционерного общества, которое может быть либо больше, либо меньше уставного капитала. Основными функциями уставного капитала являются:

– во-первых, имущественные средства, внесенные в качестве уставного капитала, составляют материальную базу для торгово-производственной деятельности общества;

– во-вторых, уставный капитал играет гарантийную функцию, так как определенный в учредительных документах размер уставного капитала гарантирует ответственность по своим обязательствам в пределах этой суммы;