Экстраординарные сделки, совершаемые хозяйственными обществами
• к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения совершения данной сделки;
• при рассмотрении дела в суде не доказано, что другая сторона по данной сделке знала или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась для общества крупной сделкой, и (или) об отсутствии надлежащего согласия на ее совершение (п. 6.1 ст. 79 Закона об АО, п. 5 ст. 46 Закона об ООО).
Крупная сделка остается в силе, если контрагент должен был знать о том, что сделка являлась крупной и требовала одобрения, если это было очевидно любому разумному участнику оборота из характера сделки, например, при отчуждении одного из основных активов общества (недвижимости, дорогостоящего оборудования и т. п.). В остальных случаях презюмируется, что сторона сделки не знала и не должна была знать о том, что сделка являлась крупной (подп. 3. п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28).
Понятие, цель особого правового режима сделок, в совершении которых имеется заинтересованность
✓ Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность (сделка с заинтересованностью), – сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания (п. 1 ст. 81 Закона об АО, п. 1. ст. 45 закона об ООО).
✓ Цель института сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, – защитить общество и его участников от продажи или приобретения обществом имущества на невыгодных условиях в ситуации, определяемой как конфликт интересов.
Конфликт интересов
Интерес – особая потребность, побудительный мотив.
Законный интерес – интерес, защищаемый нормами права.
Конфликт интересов в корпоративных правоотношениях – предполагаемое законом противоречие, являющееся следствием участия одного и того же лица в нескольких правоотношениях, которое может повлиять на формирование его воли в ущерб правам и охраняемым законом интересам корпорации и ее участников.
Квалификация сделки, в совершении которой имеется заинтересованность
Контролирующее лицо общества
✓ Контролирующее лицо – лицо, которое имеет право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться более 50 % голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50 % состава коллегиального органа управления подконтрольной организации. Такое право лицо может иметь:
• в силу участия в подконтрольной организации,
• на основании договора (доверительного управления имуществом, договора простого товарищества, договора поручения, акционерного соглашения, иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации).
✓ Подконтрольное лицо (подконтрольная организация) – юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица.
(п. 1 ст. 81 Закона об АО, п. 1 ст. 45 Закона об ООО)
о признании публично-правового образования контролирующим лицом
✓ Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование не признаются контролирующими лицами (п. 1 ст. 81 Закона об АО) и соответственно не исключаются из голосования по сделкам с заинтересованностью.
Ранее такая позиция уже была сформирована в судебной практике (постановление Президиума ВАС РФ от 6 декабря 2011 г. № 11523/11).
Обязанности заинтересованных лиц
✓ Лица, потенциально признаваемые заинтересованными, обязаны сообщать обществу:
• о юридических лицах, в отношении которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их подконтрольные организации являются контролирующими лицами или имеют право давать обязательные указания;
• о юридических лицах, в органах управления которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их подконтрольные лица занимают должности;
• об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами (ст. 82 Закона об АО, п. 2 ст. 45 Закона об ООО).
✓ Общество обязано довести полученную информацию до сведения совета директоров, ревизионной комиссии, а также аудитора – по его требованию.
Порядок совершения сделки с заинтересованностью
Установление взаимосвязанных сделок
Несколько взаимосвязанных сделок, направленных на достижение единого результата и совершенных совместно несколькими лицами, у части из которых имеется заинтересованность в их совершении, являются сделками с заинтересованностью, а лицо, заинтересованное в совершении хотя бы одной из входящих в круг взаимосвязанных сделок, должно рассматриваться как лицо, заинтересованное в совершении всех взаимосвязанных сделок (постановление Президиума ВАС РФ от 12 апреля 2011 г. № 15749/10 по делу № А73-225/2009).
Обстоятельства, исключающие применение режима, установленного для сделок, в совершении которых имеется заинтересованность
Определение цены имущества по сделке
► В АО – большинством голосов членов совета директоров общества, не заинтересованных в совершении сделки, а применительно к публичному обществу – также не являющихся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:
• лицом, осуществляющим функции ЕИО (управляющим), членом КИО общества, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации общества;
• лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в органах управления управляющей организации общества, либо лицом, являющимся управляющим общества;
• лицом, контролирующим общество или управляющую организацию, которой переданы функции единоличного исполнительного органа общества, или имеющим право давать обществу обязательные указания.
► В ООО – большинством голосов незаинтересованных участников.
✓ Цена сделки определяется ОСА в случаях перехода к нему полномочий по одобрению данной сделки (п. 4 ст. 83 Закона об АО). Для определения цены сделки может привлекаться независимый оценщик. При наличии у государства более 2 % акций обязательным является уведомление федерального органа исполнительной власти, уполномоченного Правительством РФ (п. 3 ст. 77 Закона об АО).
Особенности процедуры согласования сделок, в совершении которых имеется заинтересованность
► Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, с 1 января 2017 г. не требует обязательного предварительного согласия на ее совершение.
✓ На сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, до ее совершения может быть получено согласие совета директоров общества или общего собрания акционеров.
С таким требованием может обратиться единоличный исполнительный орган, член коллегиального исполнительного органа, член совета директоров или акционер (акционеры), обладающий не менее чем 1 % голосующих акций общества (п. 1 ст. 83 Закона об АО), а в ООО – соответственно участники (участник), доли которых в совокупности составляют не менее чем 1 % уставного капитала общества (п. 4 ст. 45 Закона об ООО).
Требование о проведении общего собрания акционеров рассматривается в соответствии со ст. 55 Закона об АО (созыв внеочередного собрания)
✓ Обязанность общества извещать о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, членов совета директоров, коллегиального исполнительного органа, а в случаях, если в совершении такой сделки заинтересованы все члены совета директоров общества или если в обществе не сформирован совет директоров, – акционеров (в ООО извещаются незаинтересованные участники, а при наличии в обществе совета директоров – также незаинтересованные члены совета директоров).
✓ Отстранение заинтересованных лиц от участия в принятии решения по согласованию (одобрению) сделки (подп. 2–4 ст. 83 Закона об АО, п. 3 ст. 45 Закона об ООО).
✓ Обязанность публичного общества предоставить лицам, имеющим право на участие в годовом общем собрании акционеров, отчет о заключенных обществом в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность.
Порядок принятия советом директоров решения о согласовании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность
Порядок совершения общим собранием сделки, в совершении которой имеется заинтересованность
Исключение необходимости одобрения сделок с заинтересованностью
Участники, акционеры непубличного общества могут изменить или исключить необходимость одобрения сделок с заинтересованностью.
✓ Уставом непубличного общества может быть установлен отличный от установленного законом порядок одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, либо установлено, что нормы о заинтересованности не применяются к этому обществу.
✓ Такие положения могут быть предусмотрены уставом непубличного общества при его учреждении или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания, принятому всеми участниками (акционерами) единогласно.
✓ Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания, принятому единогласно.
(п. 8 ст. 83 Закона об АО, п. 9 ст. 45 Закона об ООО)
Содержание решения о совершении сделки с заинтересованностью
► В решении о совершении сделки с заинтересованностью
✓ должны быть указаны:
• лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями);
• основания, по которым лицо является заинтересованным в совершении сделки;
• цена, предмет;
• иные существенные условия;
✓ может содержаться:
• указание на минимальные и максимальные параметры условий такой сделки (верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи имущества) или порядок их определения;
• согласие на совершение ряда аналогичных сделок;
• альтернативные варианты условий такой сделки, требующей согласия на ее совершение;
• согласие на совершение cделки при условии совершения нескольких сделок одновременно;
• срок, в течение которого действительно такое решение (абз. 5 п. 4 ст. 79 Закона об АО, абз. 6–8 п. 3 ст. 46 Закона об ООО).
► Последующее изменение условий одобренной сделки является самостоятельной сделкой и нуждается в новом одобрении, если оно влечет изменение основных условий ранее одобренной сделки, например, изменение цены сделки, увеличение срока действия поручительства или соглашение о внесудебном порядке обращения на предмет залога. Не требует одобрения сделка, изменяющая условия ранее одобренной сделки, если соответствующее изменение было очевидно выгодным для общества (подп. 1 п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28).
Оспаривание сделок, в совершении которых имеется заинтересованность
Сделка может быть признана недействительной в соответствие с п. 2 ст. 174 ГК РФ:
✓ Сделка, совершенная действующим от имени юридического лица без доверенности органом юридического лица в ущерб интересам юридического лица, может быть признана судом недействительной, если другая сторона сделки знала или должна была знать о явном ущербе для представляемого или для юридического лица.
Применительно к сделкам с заинтересованностью судам надлежит исходить из того, что другая сторона сделки знала или должна была знать о наличии элемента заинтересованности, если в качестве заинтересованного лица выступает сама эта сторона или ее представитель, изъявляющий волю в данной сделке, либо их супруги или родственники. Если в ходе рассмотрения дела будет установлено, что заинтересованность была неявной для обычного участника оборота, то ответчик считается добросовестным (подп. 3 п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28).
✓ Если сделка с заинтересованностью совершена в отсутствие согласия на ее совершение, член совета директоров или акционеры (участники), владеющие в совокупности не менее чем 1 % голосующих акций общества (в ООО – обладающие не менее чем 1 % общего числа голосов участников общества), вправе обратиться к обществу с требованием предоставить информацию, касающуюся сделки, в том числе документы или иные сведения, подтверждающие, что сделка не нарушает интересы общества (п. 1 ст. 84 Закона об АО, п. 6 ст. 45 Закона об ООО).
► Ущерб интересам общества в результате совершения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, предполагается, если:
• отсутствует согласие на совершение или последующее одобрение сделки;
• лицу, обратившемуся с иском о признании сделки недействительной, не была по его требованию предоставлена информация в отношении оспариваемой сделки (п. 1.1 ст. 84 Закона об АО, п. 6 ст. 45 Закона об ООО).
Сделки, особый порядок совершения которых предусмотрен уставом общества
✓ Уставом хозяйственного общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия совета директоров общества или общего собрания акционеров (для непубличного АО) на совершение определенных сделок (п. 2 ст. 69 Закона об АО, п. 3.1 ст. 40 Закона об ООО).
✓ Сделки, ограничение на совершение которых предусмотрено уставом общества, не являются крупными и соответственно к ним не применяется режим одобрения, установленный для крупных сделок. К таким сделкам применяются специальные основания и правила обжалования (п. 1 ст. 174 Закона об АО).
Сделки, порядок согласования которых предусмотрен уставом общества, являются существенными и обычно выделяются по нескольким параметрам:• исходя из предмета сделки (например, отчуждение недвижимого имущества, основных средств, акций (долей) в уставном капитале других организаций и пр.);
• исходя из цены имущества, являющегося предметом сделки, определяемой в твердой сумме или в соотношении со стоимостью активов общества.
Оспаривание сделок, особый порядок совершения которых предусмотрен уставом общества
Сделка, особый порядок совершения которой предусмотрен уставом, может быть признана недействительной в соответствии с п. 1 ст. 174 ГК РФ:
✓ Если при совершении сделки лицо, действующее от имени юридического лица без доверенности, полномочия которого ограничены учредительными документами или иными регулирующими его деятельность документами, вышло за пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной лишь в случаях, когда доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать об этих ограничениях.
Закон не устанавливает обязанности лица, не входящего в состав органов юридического лица и не являющегося его учредителем или участником, по проверке учредительного документа юридического лица с целью выявления ограничений или разграничения полномочий ЕИО. Бремя доказывания того, что третье лицо знало или должно было знать о таких ограничениях, возлагается на лиц, в интересах которых они установлены (п. 23 Постановления Пленума ВАС РФ от 23 июня 2015 г. № 25).
Предмет доказывания в суде при признании экстраординарной сделки недействительной
✓ Запрос контрагента о согласовании сделки является доказательством его добросовестности: если на совершение сделки в силу закона требуется согласие органа юридического лица, о своем согласии или об отказе в нем соответствующий орган сообщает лицу, запросившему согласие, либо иному лицу в разумный срок после получения обращения лица, запросившего согласие (п. 2 ст. 157.1 ГК РФ).
Примечания
1
См. об этом подробно: Филиппова С.Ю., Шиткина И.С. Особенности недействительности сделок, совершаемых с участием корпораций // Хозяйство и право. 2014. № 11. С. 73.
2
См., например: Хейфец Ф.С. Недействительность сделок по российскому гражданскому праву. М., 1999. С. 3–36.
3
Исключение составляют случаи формирования и выражения воли недееспособными, несовершеннолетними и некоторые иные.
4
Степанов Д.И. Интересы юридического лица и его участников // Вестник экономического правосудия РФ. 2015. № 1.
5
Михайлов С.В. О корпоративном интересе // Корпорации и учреждения: Сб. ст. / Отв. ред. М.А. Рожкова. М., 2007.
6
Мотовиловкер Е.Я. Теория регулятивного и охранительного права. Воронеж, 1990. С. 40.
7
Осокина Г. Косвенные иски: реальность или фикция // Хозяйство и право. 2001. № 1. С. 84
8
Статьи 53, 53.1 ГК РФ, ст. 71 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО), ст. 44 ст. 23 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО).
9
Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., 1995. C. 92.
10
Отмечу, что в законодательстве о других организационно-правовых формах юридических лиц также имеются положения о крупных сделках и сделках, в совершении которых имеется заинтересованность, например: Федеральный закон от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» (подп. 3–7 ст. 38), Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (ст. 27), Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (ст. 22, 23), Федеральный закон от 3 ноября 2006 г. № 174-ФЗ «Об автономных учреждениях» (ст. 15–17).
11
Следует подчеркнуть, что именно единоличный исполнительный орган заключает сделку, при этом она может быть согласована или одобрена компетентным органом управления – советом директоров, общим собранием корпорации, а применительно к унитарным организациям – собственником имущества унитарной организации.
12
Габов А.В. Проблемы и перспективы правового регулирования сделок акционерного общества, требующих особого порядка их совершения // Цивилист. 2007. № 1.
13
В отношении терминологии следует заметить, что в ст. 157.1 ГК РФ законодатель в качестве базового использует понятие «согласие на совершение сделки», при этом последующее согласие именует одобрением. Законы о хозяйственных обществах с момента внесения в них изменений Закон от 3 июля 2016 г. № 343-ФЗ также оперируют понятием «согласие» – применительно к предварительной процедуре и понятием «одобрение» – применительно к последующей процедуре согласования условий сделки компетентными органами управления общества. В тексте нами зачастую используется одно из приведенных понятий – «согласование» или «одобрение» для удобства изложения, а также учитывая, что правовые последствия несогласования и неодобрения идентичны.
14
Extraordinary transactions («необычные сделки») – так именуются крупные сделки и сделки с конфликтом интересов в зарубежном законодательстве.
15
См.: Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции: Монография. М., 2006. С. 266; Ее же. Акционерное право: проблемы и перспективы развития // Актуальные проблемы международного частного и гражданского права: К 80-летию В.А. Кабатова: Сб. ст. / Под ред. С.Н. Лебедева. М., 2006. C. 75–76; Габов А.В. Проблемы и перспективы правового регулирования сделок акционерного общества, требующих особого порядка их совершения // Цивилист. 2007. № 1.
16
Долинская В.В. Указ. соч.
17
Там же.
18
Приобретение такого количества акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, которое повлечет возникновение у общества обязанности направить обязательное предложение в соответствии с гл. XI.1 Закона об АО, цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, и если при этом такая сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности (приводит к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов), согласно п. 1 ст. 78 Закона об АО, п. 1 ст. 46 Закона об ООО признается крупной сделкой.
19
Асосков А.В. Тезисы к заседанию научного круглого стола «Крупные сделки и сделки с заинтересованностью: стратегия регулирования». Москва. 6 февраля 2014 г. Институт «М-Логос» // http://m-logos.ru/img/Tezisy_Asoskov_060214.pdf
20
Бойко Т.С. Тезисы к заседанию научного круглого стола «Крупные сделки и сделки с заинтересованностью: стратегия регулирования». Москва. 6 февраля 2014 г. Институт «М-Логос» // http://m-logos.ru/img/Tezisy_Boyko_060214.pdf
21
В легальном определении крупных сделок, совершаемых ООО, прямо указано, что крупной сделкой признается сделка «или несколько взаимосвязанных сделок» (п. 1 ст. 46 Закона об ООО). Для АО такой подход законодательно не закреплен, при этом подразумевается.
22
В частности, теперь и в ООО для квалификации сделки как крупной используется соотношение отчуждаемого (приобретаемого) имущества к балансовой стоимости активов общества, а не к стоимости имущества общества, как это было ранее.
23
Вестник ВАС РФ. 2014. № 6.
24
См. Пояснительную записку к законопроекту «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» (СПС «КонсультантПлюс»).
25
Заметим при этом несовершенство квалификации крупных сделок через категории «отчуждения» («возможность отчуждения») или «приобретения» имущества. Каждая возмездная сделка по своей сути является для лица, ее совершающего, одновременно сделкой по отчуждению и приобретению имущества. Например, отчуждая имущество по договору мены, общество получает в обмен другое имущество; отчуждая имущество по договору купли-продажи, общество получает в оплату денежные средства. В ряде случаев стоимость отчуждаемого и приобретаемого имущества может не совпадать. Так, например, получая кредит, общество обязано вернуть не только «тело долга», но и проценты за пользование кредитом. Значит, стоимость приобретаемого в этом случае имущества (денежных средств по договору кредита) будет меньше, чем стоимость подлежащего отчуждению имущества – сумма кредита плюс проценты за его использование. Как будет показано ниже, в этом случае для квалификации сделки как крупной берется более высокая цена – сумма кредита и процентов за его использование.
