Экстраординарные сделки, совершаемые хозяйственными обществами

Понятие, цель особого правового режима экстраординарных сделок

Экстраординарная сделка – сделка, которая по каким-либо основаниям выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности организации.

Специфика правового режима экстраординарных сделок – установление особого порядка их заключения в виде согласования (одобрения) компетентным органом хозяйственного общества (общим собранием, советом директоров)

Цель особого правового регулирования – создание для участников корпоративных отношений дополнительных гарантий обеспечения их прав и законных интересов

✓ крупные сделки;

✓ сделки, в совершении которых имеется заинтересованность;

✓ сделки, особый порядок совершения которых предусмотрен уставом общества.

Обычная хозяйственная деятельность

✓ Сделки, не выходящие за пределы обычной хозяйственной деятельности, – любые сделки, принятые в деятельности соответствующего общества или иных хозяйствующих субъектов, осуществляющих аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее, если такие сделки не приводят к:

• прекращению деятельности общества

• или изменению ее вида

• либо существенному изменению ее масштабов.

(п. 4 ст. 78 Закона об АО, п. 8 ст. 46 Закона об ООО)

✓ Обычная хозяйственная деятельность – любые операции, которые приняты в текущей деятельности соответствующего общества либо иных хозяйствующих субъектов, занимающихся аналогичным видом деятельности, сходных по размеру активов и объему оборота, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее (п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью»).

Для кредитных организаций обычной хозяйственной деятельностью является:

✓ выдача кредитов, купля-продажа векселей;

✓ авалирование векселей;

✓ заключение договоров финансирования под уступку денежного требования, займа, поручительства, доверительного управления имуществом и т. п.

Для организаций, осуществляющих лизинговую деятельность, обычной хозяйственной деятельностью является:

✓ приобретение и продажа имущества, в том числе основных средств;

✓ заключение договоров лизинга.

Для организаций, осуществляющих страховую деятельность, обычной хозяйственной деятельностью является:

✓ заключение договоров страхования, перестрахования.

Не является основанием для квалификации сделки как совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности один только факт ее совершения в рамках вида деятельности, упомянутого в ЕГРЮЛ или уставе общества как основной для данного юридического лица, либо то, что общество имеет лицензию на право осуществления такого вида деятельности (п. 6 постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью»).

Понятие, цель особого правового режима крупных сделок

Крупная сделка – сделка, выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом:

– связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату;

– предусматривающая обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату. (п. 1 ст. 78 Закона об АО, п. 1 ст. 46 Закона об ООО)

Цель института крупных сделок – защитить хозяйственное общество и его участников от продажи крупных активов общества по заниженной цене или предотвратить их приобретение по завышенной цене.

Основания для признания сделки крупной:

✓ невозможность ее отнесения к сделкам, совершенным в процессе обычной хозяйственной деятельности, а также

✓ превышение стоимости имущества по сделке предела, установленного законом:

Балансовая стоимость активов – валюта баланса, т. е. сумма внеоборотных и оборотных активов общества (стоимость имущества, дебиторской задолженности, отгруженные товары, предоставленные займы и пр.) (информационное письмо ФКЦБ от 16 октября 2001 г. № ИК-07/7003 «О балансовой стоимости активов хозяйственного общества»).

Датой, на которую составляется бухгалтерская (финансовая) отчетность, является последний календарный день отчетного периода, за исключением случаев реорганизации и ликвидации юридического лица (ч. 6 ст. 15 Федерального закона от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»).

Иной срок отчетной даты может быть определен уставом хозяйственного общества.

Виды сделок, к которым применяются положения о крупных сделках

✓ Сделки, связанные с приобретением или отчуждением имущества, в том числе:

• купля-продажа, мена, дарение;

• заем, кредит;

• возмездное оказание услуг;

• уступка требования и перевод долга;

• прощение долга;

• внесение вклада в уставный капитал другого хозяйственного общества в счет оплаты акций (долей).

✓ Сделки, создающие возможность отчуждения имущества, в том числе:

• залог, поручительство, банковская гарантия;

• предварительный договор;

• мировое соглашение;

• приобретение акций публичного общества, которое повлечет возникновение у общества обязанности направить обязательное предложение в соответствии с гл. XI.1 Закона об АО.

✓ Сделки, предусматривающие обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии.

► Уставом общества НЕ могут быть предусмотрены иные случаи, когда на совершаемые обществом сделки распространяется порядок согласования крупных сделок. При этом общество может предусмотреть в своем уставе необходимость согласования (одобрения) сделок в соответствии с п. 2 ст. 69 Закона об АО, п. 3.1 ст. 40 Закона об ООО – «уставная экстраординарность».

Порядок согласования крупной сделки

Взаимосвязанность сделок

Взаимосвязанность сделок характеризуется:

✓ наличием одной общей цели, которая достигается в результате совершения нескольких сделок;

✓ общим хозяйственным назначением проданного имущества;

✓ консолидацией всего отчужденного по сделкам имущества в собственности одного лица;

✓ непродолжительным периодом времени между совершением нескольких сделок (подп. 4 п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28).

Для признания сделки крупной учитывается совокупная стоимость всех взаимосвязанных сделок (подп. 4 п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28).

✓ Установление взаимосвязанности с крупной сделкой означает необходимость применения режима крупной сделки к ординарной.

✓ Установление взаимосвязанности приводит к возможности признания недействительной ординарной сделки по основанию нарушения порядка совершения крупной сделки.

✓ Определение взаимосвязанности является предметом судебного усмотрения.

Квалификация сделки как крупной

Cумму (размер) сделки следует определять исходя из стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества (передаваемого в залог, вносимого в качестве вклада в уставный капитал и т. п.) без учета дополнительных начислений (например, неустоек, штрафов, пеней) (подп. 2 п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28).

Определение цены имущества по сделке

✓ Цена (денежная оценка) имущества, являющегося предметом крупной сделки, определяется исходя из его рыночной стоимости (п. 1 ст. 77 Закона об АО)

✓ Для определения цены имущества по сделке может привлекаться независимый оценщик. Отчет оценщика носит рекомендательный характер (Определение ВАС РФ от 16 октября 2008 г. № 13120/08 по делу № А19-18419/07-53). Оценщик должен привлекаться в обязательном порядке для оценки акций общества при стоимости имущества по сделке выше 50 % балансовой стоимости активов АО, поскольку у акционеров в этом случае возникает право требовать выкупа акций (п. 1 ст. 75 Закона об АО).

✓ При наличии у государственного (муниципального) образования 2 % и более акций должен быть уведомлен государственный финансовый контрольный орган (п. 3 ст. 77 Закона об АО).

Обстоятельства, исключающие применение режима, установленного для крупных сделок

Утверждение заключения о крупной сделке в АО

✓ Совет директоров общества утверждает заключение о крупной сделке, в котором должны содержаться в том числе информация о предполагаемых последствиях для деятельности общества в результате совершения крупной сделки и оценка целесообразности совершения крупной сделки.

✓ Такое заключение включается в информацию, предоставляемую акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества, на котором рассматривается вопрос о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки.

✓ При отсутствии совета директоров в обществе заключение о крупной сделке утверждается единоличным исполнительным органом общества (п. 2 ст. 78 Закона об АО).

Порядок получения согласия на совершение или последующее одобрение крупной сделки в АО

* Подп. 6 п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28.

Порядок принятия решения о согласии на совершение или последующем одобрении крупной сделки в ООО

✓ Принятие решения о согласии на совершение крупной сделки является компетенцией общего собрания участников общества.

✓ При образовании совета директоров уставом общества к его компетенции может быть отнесено принятие решений о согласии на совершение крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества, стоимость которого составляет от 25 до 50 % стоимости имущества общества (п. 3 ст. 46 Закона об ООО).

► Таким образом, даже при наличии в ООО совета директоров одобрение крупных сделок может не относиться к его компетенции.

Разграничение компетенции между органами управление будет осуществляться в соответствии с уставом ООО.

✓ У участников, которые голосовали против принятия решения или не принимали участия в голосовании, возникает право требовать выкупа принадлежащих им долей (п. 2 ст. 23 Закона об ООО).

Особый порядок одобрения крупной сделки, которая одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность

✓ Применительно к АО: если стоимость имущества составляет более 50 % балансовой стоимости активов и одновременно такая сделка является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, решение считается принятым, если за него отдано:

✓ Если стоимость имущества от 25 до 50 % балансовой стоимости активов общества – применяются правила, установленные для сделок с заинтересованностью.

(п. 5 ст. 79 Закона об АО).

✓ Применительно к ООО: если вопрос о согласии на совершение крупной сделки вынесен на рассмотрение ОСУ и одновременно такая сделка являетсяя сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, решение считается принятым, если за него отдано:

(п. 6 ст. 46 Закона об ООО)

Содержание решения о согласии на совершение (об одобрении)

крупной сделки

В решении о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки

✓ должны быть указаны:

• лицо(-а), являющееся ее стороной(-ами), выгодоприобретателем(-ями), за исключением совершения сделки на торгах, а также в иных случаях, когда такие лица не могут быть определены;

• цена, предмет;

• иные существенные условия или порядок их определения;

✓ может содержаться:

• указание на минимальные и максимальные параметры условий такой сделки (верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи имущества) или порядок их определения;

• согласие на совершение ряда аналогичных сделок;

• альтернативные варианты условий сделки, требующей согласия на ее совершение;

• согласие на совершение крупной сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно.

✓ Решение может содержать указание на срок, в течение которого действительно такое решение (если срок не указан, решение действительно в течение одного года с даты его принятия, если иной срок не вытекает из существа и условий сделки либо обстоятельств, в которых давалось согласие).

✓ Крупная сделка может быть совершена под отлагательным условием получения одобрения на ее совершение (п. 4 ст. 79 Закона об АО, п. 3 ст. 46 Закона об ООО).

✓ Последующее изменение условий одобренной сделки является самостоятельной сделкой и нуждается в новом одобрении, если оно влечет изменение основных условий ранее одобренной сделки, например, изменение цены сделки, увеличение срока действия поручительства или соглашение о внесудебном порядке обращения на предмет залога. Не требует одобрения сделка, изменяющая условия ранее одобренной сделки, если соответствующее изменение было очевидно выгодным для общества (подп. 1 п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28).

Правовые последствия нарушения требований к совершению экстраординарной сделки

Сделка является оспоримой ⇨

✓ может быть признана недействительной только в судебном порядке (п. 1 ст. 84 Закона об АО, п. 6 ст. 45 Закона об ООО)

✓ по иску общества, члена совета общества или его акционеров (акционера), владеющих в совокупности не менее чем 1 % голосующих акций общества (п. 1 ст. 84 Закона об АО, п. 6 ст. 45 Закона об АО)

✓ не является основанием для отказа в удовлетворении иска тот факт, что истец на момент совершения сделки не был участником общества (подп. 1 п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28)

В течение одного года с момента, когда истец узнал или должен был узнать о нарушении требований к согласованию (одобрению) соответствующей сделки (п. 2 ст. 181 ГК РФ). Срок исковой давности восстановлению не подлежит.

Оспаривание крупных сделок

✓ Крупная сделка, совершенная с нарушением порядка получения согласия на ее совершение, может быть признана недействительной в соответствии с положениями ст. 173.1 ГК РФ: оспоримая сделка, совершенная без необходимого в силу закона согласия третьего лица либо органа юридического лица, может быть признана недействительной, если доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать об отсутствии на момент совершения сделки необходимого согласия такого лица или такого органа.

✓ Крупные сделки, совершенные в отсутствие надлежащего согласия на их совершение, остаются в силе, если: