Комментарий к Федеральному закону от 28 ноября 2011 г. № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» (постатейный)

Неясно, будут ли на практике к договорам инвестиционного товарищества, составленным с нарушением формы, применяться правила о последствиях несоблюдения формы сделок (ст. 165 ГК РФ[25 - Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51 – ФЗ // СЗ РФ. – 1994. – № 32. – Ст. 3301.]), в частности, п. 2 статьи о признании такой сделки действительной.

Некоторые аспекты создания и функционирования инвестиционного товарищества существенно отличают его от других видов товариществ. В частности, доли участников определяются пропорционально стоимости внесенных ими вкладов (в полном товариществе это может быть изменено). Участниками инвестиционного товарищества могут стать иностранные юридические лица. В отличие от товариществ на вере, в инвестиционных товариществах не существует ограничений на одновременное участие в нескольких инвестиционных товариществах (в соответствии с п. 3 ст. 82 ГК РФ в один промежуток времени можно быть полным товарищем лишь в одном товариществе на вере). Как уже сообщалось, участниками инвестиционного товарищества, в отличие от товарищества на вере, могут быть некоммерческие юридические лица[26 - Некоторые исследователи видят в этом решение вопроса об участии муниципальных образований в инвестиционной деятельности. На наш взгляд, создатели Закона ориентировались скорее на различные фонды и иные организации такого рода.].

В соответствии со ст. 3 комментируемого Закона товарищи не вправе рекламировать инвестиционное товарищество, а также предлагать участие в нем в рамках публичной оферты. В данном вопросе нам не до конца понятны намерения законодателя[27 - См.: Швабауэр Н. Товарищи заменят венчурные фонды // Новое законодательство: Российская бизнес-газета. – 2012. – № 837 (8).]: в инвестиционных товариществах участвуют профессионалы, следовательно, риски недобросовестного поведения существенно ниже, чем в таких формах инвестирования, как, например, паевые фонды. Также закон предусматривает субсидиарную ответственность всех товарищей перед контрагентами – физическими лицами (ст. 14), что повышает потенциал инвестиционного товарищества как средства ведения добросовестного бизнеса.

Статья 4. Права и обязанности товарищей

1. Каждый товарищ обязан внести вклад в общее дело.

2. Каждый товарищ имеет право:

1) получать часть прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело по договору инвестиционного товарищества, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества;

2) знакомиться со всей документацией по ведению общих дел товарищей, в том числе получить копию нотариально удостоверенного договора инвестиционного товарищества;

3) получить свою долю в общем имуществе товарищей в порядке, установленном договором инвестиционного товарищества, по истечении срока действия договора инвестиционного товарищества или по достижении установленной им цели;

4) участвовать в принятии решений, касающихся общих дел товарищей, в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

3. Управляющий товарищ помимо обязанности по внесению в общее дело вклада обязан осуществлять самостоятельно либо совместно с другим управляющим товарищем или несколькими другими управляющими товарищами ведение общих дел товарищей. Договором инвестиционного товарищества на одного из управляющих товарищей (уполномоченного управляющего товарища) возлагаются следующие обязанности:

1) осуществление обособленного учета доходов и расходов в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти;

2) открытие банковского счета для совершения операций с денежными средствами по договору инвестиционного товарищества;

3) ведение налогового учета в связи с участием в договоре инвестиционного товарищества.

4. Уполномоченный управляющий товарищ в порядке и в сроки, которые установлены договором инвестиционного товарищества, предоставляет участникам договора инвестиционного товарищества сведения о:

1) суммах расходов, произведенных управляющими товарищами в интересах всех товарищей для ведения общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого участника договора инвестиционного товарищества;

2) суммах вознаграждения управляющих товарищей за ведение общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого товарища;

3) текущем размере доли каждого участника договора инвестиционного товарищества в общем имуществе.

5. Возложение обязанностей уполномоченного управляющего товарища на управляющего товарища, не являющегося юридическим лицом, не допускается.

6. Договором инвестиционного товарищества могут предусматриваться наряду с правами и обязанностями, указанными в настоящей статье, иные права и обязанности товарищей.

7. Договором инвестиционного товарищества могут быть предусмотрены случаи, при которых товарищ, не являющийся управляющим товарищем, вправе обращаться в суд от имени всех товарищей.

Участники инвестиционного товарищества делятся на две группы. Конструкция напоминает вкладчиков и полных товарищей в товариществе на вере: «обычные» товарищи (не являющиеся управляющими) воздействуют на деятельность товарищества посредством общего собрания. Управляющие товарищи ведут текущие дела. В частности, один из них (уполномоченный управляющий) ведет налоговый и бухгалтерский учет, информирует о вознаграждении управляющих товарищей и расходах товарищества и т. д.

Какого-либо специального правила о распределении прибыли между участниками договора инвестиционного товарищества в Законе об инвестиционном товариществе не содержится, поэтому к таким отношениям будут применяться общие положения о распределении прибыли в договоре простого товарищества в соответствии со ст. 1048 ГК РФ, т. е. прибыль будет распределяться в соответствии с размерами долей.

Статья 5. Вознаграждение управляющего товарища

1. Управляющий товарищ имеет право на получение вознаграждения за ведение общих дел товарищей в размере и в порядке, которые устанавливаются договором инвестиционного товарищества. Такое вознаграждение может быть фиксированным, зависеть от размера прибыли товарищей или определяться иным образом в соответствии с договором инвестиционного товарищества. Договором инвестиционного товарищества может предусматриваться изменение размера фиксированного вознаграждения управляющего товарища в течение срока действия договора инвестиционного товарищества в порядке и на условиях, которые согласованы товарищами.

2. Вознаграждение управляющего товарища за ведение общих дел товарищей входит в состав общих расходов, связанных с совместной инвестиционной деятельностью.

В соответствии со ст. 5, управляющий товарищ имеет право на получение вознаграждения за свою деятельность. Условие о вознаграждении управляющего товарища является существенным и должно указываться в договоре инвестиционного товарищества. При этом суммы вознаграждений освобождаются от выплаты НДС (подп. 33 п. Зет. 149 НК РФ[28 - Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 5 августа 2000 г. № 117-ФЗ (ред. от 6 декабря 2011 г.)//СЗ РФ. – 2000. – № 32. – Ст. 3340.]).

Статья 6. Вклады товарищей

1. Вкладом управляющего товарища признается все то, что управляющий товарищ вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация.

2. Внесение управляющим товарищем подакцизных товаров в качестве вклада в общее дело не допускается.

3. Денежная оценка вклада, вносимого управляющим товарищем не в денежной форме, производится оценщиком в порядке, установленном законодательством, регулирующим оценочную деятельность в Российской Федерации.

4. Вкладом товарища, не являющегося управляющим товарищем, в общее дело могут быть только денежные средства.

5. Если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества:

1) при невыполнении товарищем обязанности по первоначальному внесению вклада или первой части вклада в общее дело, если договором инвестиционного товарищества предусмотрено его последовательное внесение, такой товарищ обязан уплатить проценты, начисленные на сумму задолженности, исходя из действующей ставки рефинансирования, а также неустойку в размере десяти процентов годовых с невнесенной части вклада за каждый день просрочки;

2) при невыполнении товарищем обязанности по последующему внесению части вклада в общее дело, если договором инвестиционного товарищества предусмотрено его последовательное внесение, часть доли такого товарища в общем имуществе, соответствующая ранее внесенной части вклада, подлежит продаже другим участникам договора инвестиционного товарищества на условиях, определяемых договором инвестиционного товарищества.

6. Товарищ, который в установленные сроки не внес вклад или часть вклада в общее дело, обязан возместить причиненные в связи с этим убытки в части, превышающей сумму процентов годовых, указанных в пункте 1 части 5 настоящей статьи.

7. Товарищ, не являющийся управляющим товарищем, отвечает по общим договорным обязательствам товарищей, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности, всем своим имуществом в пределах не внесенной им в установленный договором инвестиционного товарищества срок части вклада в общее дело.

8. Если иной порядок или иные случаи не установлены договором инвестиционного товарищества, по общему согласию участников договора инвестиционного товарищества в отношении управляющего товарища может быть установлено требование о внесении денежных средств в качестве части вклада в общее имущество товарищей. Размер денежных средств, вносимых управляющим товарищем в качестве вклада в общее имущество товарищей, определяется условиями договора инвестиционного товарищества.

Комментируемая статья регулирует вопросы состава, оценки и порядка внесения вкладов товарищей в деятельность объединения. Кроме того, статья разграничивает условия пределов имущественного участия, в том числе объем ответственности участников за неисполнение обязанностей по внесению установленных вкладов в товарищество.

Как известно, неуправляющие товарищи имеют лишь одну основную обязанность по договору инвестиционного товарищества – внести вклад в общее дело. Таким вкладом могут быть лишь денежные средства. Это условие их участия вполне оправданно, не столько с позиции ограничения, сколько в связи со статусом в деятельности товарищества. Неуправляющие товарищи – это прежде всего инвесторы, и их роль заключается в финансовом обеспечении реализации бизнес-проекта.