Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» (постатейный)

2. В развитие приведенной выше нормы ч. 2 п. 1 ст. 67 ГК РФ, согласно которой участники хозяйственного товарищества или общества могут иметь и другие права, предусмотренные данным Кодексом, законами о хозяйственных обществах, учредительными документами товарищества или общества, в ч. 1 п. 2 комментируемой статьи указано, что помимо прав, предусмотренных комментируемым Законом, устав общества может пред усматривать иные права участника (участников) общества. Такие права непосредственно в рассматриваемой норме обозначены как дополнительные права участника (участников) общества.

В соответствии с ч. 1 п. 2 комментируемой статьи дополнительные права участника (участников) общества могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Данное правило является общим для предоставления дополнительных прав как определенному участнику общества, так и всем участникам общества. Такое же правило содержится в ч. 1 п. 2 ст. 9 комментируемого Закона в отношении возложения дополнительных обязанностей на всех участников общества. Для возложения же дополнительных обязанностей на определенного участника общества предусмотрено иное правило: это осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.

В части 2 п. 2 комментируемой статьи установлено, что дополнительные права, предоставленные определенному участнику общества, в случае отчуждения его доли или части доли к приобретателю доли или части доли не переходят. То же самое предусмотрено в ч. 2 п. 2 ст. 9 комментируемого закона в отношении дополнительных прав, возложенных на определенного участника общества, для случая отчуждения его доли или части доли. Данные нормы учтены в ч. 2 п. 12 ст. 21 комментируемого Закона. Дополнительные права, предоставленные всем участникам общества, как и дополнительные обязанности, возложенные на всех участников общества, при отчуждении доли или части доли в уставном капитале общества к приобретателю доли или части доли соответственно переходят (см. комментарий к ст. 21 Закона).

Согласно ч. 3 п. 2 комментируемой статьи прекращение или ограничение дополнительных прав осуществляется в следующем порядке:

дополнительных прав, предоставленных всем участникам общества, – по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. В таком же порядке в соответствии с ч. 3 п. 2 ст. 9 комментируемого Закона осуществляется прекращение дополнительных обязанностей, причем возложенных как на определенного участника общества, так и на всех участников общества;

дополнительных прав, предоставленных всем участникам общества, – по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, которому принадлежат такие дополнительные права, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие. Как уже говорилось, в таком же порядке в соответствии с ч. 1 п. 2 ст. 9 комментируемого Закона осуществляется возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества.

Норма ч. 4 п. 2 комментируемой статьи указывает на возможность отказа участника общества, которому предоставлены дополнительные права, от осуществления принадлежащих ему дополнительных прав. Указанный отказ согласно данной норме осуществляется посредством направления обществу соответствующего письменного уведомления, с момента получения обществом которого и прекращаются дополнительные права участника общества.

3. В результате изменений, внесенных Законом 2008 г. № 312-ФЗ в часть первую ГК РФ и комментируемый Закон, в настоящее время учредительным документом общества является только его устав, а функции учредительного договора, ранее также являвшегося учредительным документом общества, выполняет договор об учреждении общества (см. комментарий к ст. 11 и 12 Закона). Однако договор об учреждении общества определяет лишь порядок осуществления совместной деятельности учредителей по учреждению общества, с учетом чего тем же Законом 2008 г. № 312-ФЗ в комментируемую статью включен пункт 3, предусматривающий возможность заключения договора об осуществлении прав участников общества. При этом в иные нормы комментируемого Закона изменения, в которых упоминался бы договор об осуществлении прав участников общества, Законом 2008 г. № 312-Ф3 не внесены.

Как следует из п. 3 комментируемой статьи, договор об осуществлении прав участников общества может быть заключен как при учреждении общества, так и после его создания соответственно учредителями или участниками общества. Как определено в п. 3 комментируемой статьи по такому договору учредители (участники) общества могут взять на себя обязанности осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества (до внесения Законом 2009 г. № 205-ФЗ изменения говорилось об условиях, а не об обстоятельствах).

Представляется, что при изменении и расторжении договора об осуществлении прав участников общества применяются общие нормы гл. 29 «Изменение и расторжение договора» части первой ГК РФ, в том числе нормы ст. 459 об основаниях изменения и расторжения договора. Согласно п. 1 указанной статьи изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено данным Кодексом, другими законами или договором. По требованию одной из сторон договор в соответствии с п. 2 указанной статьи может быть изменен или расторгнут по решению суда только: 1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) в иных случаях, предусмотренных данным Кодексом, другими законами или договором. Там же определено, что существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. В пункте 3 этой же статьи установлено, что в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

В соответствии с п. 3 комментируемой статьи договор об осуществлении прав участников общества заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. В той же форме совершается и изменение или расторжение указанного договора, поскольку согласно общей норме п. 1 ст. 452 части первой ГК РФ соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.

Последствия несоблюдения простой письменной формы сделки определены в ст. 162 части первой ГК РФ, которой в том числе предусмотрено следующее: несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (п. 1); в случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность (п. 2). В этом отношении следует отметить, что в комментируемом Законе о недействительности несоблюдения простой письменной формы договора об осуществлении прав участников общества не говорится.

Указание в п. 3 комментируемой статьи на то, что договор об осуществлении прав участников общества заключается путем составления одного документа, подписанного сторонами, означает невозможность применения положения п. 2 ст. 434 части первой ГК РФ, допускающего, что договор в письменной форме может быть заключен путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Статья 9. Обязанности участников общества

1. Участники общества обязаны:

оплачивать доли в уставном капитале общества в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом и договором об учреждении общества;

не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

Участники общества несут и другие обязанности, предусмотренные настоящим Федеральным законом.

2. Помимо обязанностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом, устав общества может предусматривать иные обязанности (дополнительные обязанности) участника (участников) общества. Указанные обязанности могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или возложены на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.

Дополнительные обязанности, возложенные на определенного участника общества, в случае отчуждения его доли или части доли к приобретателю доли или части доли не переходят.

Дополнительные обязанности могут быть прекращены по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

1. Положения комментируемой статьи об обязанностях участников общества воспроизводят, детализируют и развивают общую норму ч. 1 п. 2 ст. 67 части первой ГК РФ, согласно которой участники хозяйственного товарищества или общества обязаны: вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами; не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества. В части 2 п. 2 данной статьи Кодекса также указано, что участники хозяйственного товарищества или общества могут нести и другие обязанности, предусмотренные его учредительными документами. Кроме того, комментируемая статья учитывает норму п. 2 ст. 87 ГК РФ, согласно которой права и обязанности участников общества с ограниченной ответственностью определяются данным Кодексом и законом об обществах с ограниченной ответственностью.

В отношении указанных в ч. 1 п. 1 комментируемой статьи обязанностей участников общества наряду с тем, что они воспроизводят основные обязанности участников хозяйственного товарищества или общества, указанные в ч. 1 п. 2 ст. 67 ГК РФ, необходимо отметить следующее.

Обязанность оплачивать доли в уставном капитале общества в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены комментируемым Законом и договором об учреждении общества.

Порядок, размеры и сроки оплаты участниками общества своих долей в уставном капитале общества предусмотрены прежде всего в положениях ст. 15 и 16 комментируемого Закона, основанных на нормах п. 6 ст. 66, п. 2 и 3 ст. 90 части первой ГК РФ. Обращает на себя внимание то, что рассматриваемая обязанность в п. 1 комментируемой статьи сформулирована более точно, нежели в п. 2 ст. 67 ГК РФ: порядок, размеры и сроки оплаты участниками общества своих долей предусматриваются прежде всего комментируемым Законом. В договоре же об учреждении общества может содержаться лишь дополнительное регулирование по данным вопросам и лишь в той части, как это допускает данный Закон. Кстати, в прежней редакции п. 1 комментируемой статьи говорилось о том, что участники общества обязаны вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены комментируемым Законом и учредительными документами общества. Соответственно, с внесением изменений Законом 2008 г. № 312-Ф3, во-первых, уточнена используемая терминология (о терминологических изменениях см. комментарий к ст. 15 и 16 Закона), и, во-вторых, учтено, что в настоящее время учредительным документом общества является только его устав, а функции учредительного договора, ранее также являвшегося учредительным документом общества, выполняет договор об учреждении общества (см. комментарий к ст. 11 и 12 Закона).

Обязанность не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

Понятие «конфиденциальность информации» определено в п. 7 ст. 2 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»[85 - СЗ РФ. 2006. № 31.4.1. Ст. 3448.] как обязательное для выполнения лицом, получившим доступ к определенной информации, требование не передавать такую информацию третьим лицам без согласия ее обладателя.

В соответствии с ч. 2 ст. 9 названного Закона обязательным является соблюдение конфиденциальности информации, доступ к которой ограничен федеральными законами. В части 3 указанной статьи предусмотрено, что защита информации, составляющей государственную тайну, осуществляется в соответствии с законодательством РФ о государственной тайне. Отношения, возникающие в связи с отнесением сведений к государственной тайне, их засекречиванием или рассекречиванием и защитой в интересах обеспечения безопасности, регулирует Закон РФ от 21 июля 1993 г. № 5485-1 «О государственной тайне»[86 - Российская газета. 1993. № 182.], что и определено в его преамбуле (в ред. Федерального закона от 6 октября 1997 г. № 131-Ф3[87 - СЗ РФ. 1997. № 41. Ст. 4673.]). Перечень сведений, составляющих государственную тайну, определен в ст. 5 названного Закона РФ, в том числе: в военной области; в области экономики, науки и техники; в области внешней политики и экономики; в области разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности. Указом Президента РФ от 30 ноября 1995 г. № 1203 утвержден Перечень сведений, отнесенных к государственной тайне[88 - СЗ РФ. 1995. № 49. Ст. 4775.] (в последующем вносились изменения).

Согласно норме ч. 4 ст. 9 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» федеральными законами устанавливаются условия отнесения информации к сведениям, составляющим коммерческую тайну, служебную тайну и иную тайну, обязательность соблюдения конфиденциальности такой информации, а также ответственность за ее разглашение.

На уровне Конституции РФ и законодательных актов предусмотрена конфиденциальность информации различного рода, в связи с чем представляется целесообразным привести утвержденный Указом Президента РФ от 6 марта 1997 г. № 188 (в ред. Указа Президента РФ от 23 сентября 2005 г. № 1111) перечень сведений конфиденциального характера[89 - СЗРФ. 1997.№ 10.Ст. 1127; 2005. № 39. Ст. 3925.] (однако следует отметить, что этот перечень утвержден в целях совершенствования порядка опубликования и вступления в силу актов Президента РФ, Правительства РФ и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти; кроме того, необходимо иметь в виду, что перечень учитывает не все изменения законодательства РФ):

сведения о фактах, событиях и обстоятельствах частной жизни гражданина, позволяющие идентифицировать его личность (персональные данные), за исключением сведений, подлежащих распространению в средствах массовой информации в установленных федеральными законами случаях;

сведения, составляющие тайну следствия и судопроизводства, а также сведения о защищаемых лицах и мерах государственной защиты, осуществляемой в соответствии с Федеральным законом от 20 августа 2004 г. № 119-ФЗ «О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства» и другими нормативными правовыми актами РФ;

служебные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в соответствии с ГК РФ и федеральными законами (служебная тайна);

сведения, связанные с профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Конституцией РФ и федеральными законами (врачебная, нотариальная, адвокатская тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных или иных сообщений и т. д.);

сведения, связанные с коммерческой деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с ГК РФ и федеральными законами (коммерческая тайна);

сведения о сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации информации о них.

В части 2 п. 1 комментируемой статьи установлено, что участники общества несут и другие обязанности, предусмотренные комментируемым Законом. Как уже говорилось, согласно ч. 2 п. 2 ст. 67 ГК РФ участники хозяйственного товарищества или общества могут нести и другие обязанности, предусмотренные его учредительными документами, нежели указанные в данной норме. Однако при этом следует учитывать норму п. 2 ст. 87 ГК РФ, согласно которой права и обязанности участников общества с ограниченной ответственностью определяются данным Кодексом и законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Среди обязанностей участников общества, установленных комментируемым Законом и не указанных в ч. 1 п. 2 ст. 67 ГК РФ и ч. 1 п. 1 комментируемой статьи, следует назвать следующие:

предоставлять обществу по его требованию денежную компенсацию в случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование обществу для оплаты доли (п. 3 ст. 15 Закона);

извещать в письменной форме остальных участников общества и само общество о намерении продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу (п. 5 ст. 21 Закона);

вносить вклады в имущество общества в случае, если это предусмотрено уставом общества, по решению общего собрания участников общества (п. 1 ст. 27 Закона);

информировать своевременно общество об изменении сведений о своем имени или наименовании, месте жительства или месте нахождения, а также сведений о принадлежащих ему долях в уставном капитале общества (п. 3 ст. 31

Закона);

исполнять обязанности, возлагаемые на орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, в случае созыва внеочередного общего собрания участников общества (ст. 36 Закона).

2. На основании приведенного выше положения ч. 2 п. 2 ст. 67 ГК РФ о том, что участники хозяйственного товарищества или общества могут нести и другие обязанности, предусмотренные его учредительными документами, нежели указанные в данной норме, в ч. 1 п. 2 комментируемой статьи указано, что помимо обязанностей, предусмотренных комментируемым Законом, устав общества может предусматривать иные обязанности участника (участников) общества. Такие обязанности непосредственно в рассматриваемой норме обозначены как дополнительные обязанности участника (участников) общества.

В соответствии с ч. 1 п. 2 комментируемой статьи дополнительные обязанности участника (участников) общества могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или возложены на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. То же самое предусмотрено в ч. 1 п. 2 ст. 8 комментируемого Закона в отношении дополнительных прав, предоставляемых определенному участнику общества или всем участникам общества. Но в отличие от указанной нормы возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества согласно ч. 1 п. 2 комментируемой статьи осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие (такое же правило предусмотрено в ч. 3 п. 2 ст. 8 комментируемого Закона в отношении прекращения или ограничения дополнительных прав, предоставленных определенному участнику общества).

Как установлено в ч. 2 п. 2 комментируемой статьи дополнительные обязанности, возложенные на определенного участника общества, в случае отчуждения его доли или части доли к приобретателю доли или части доли не переходят. То же самое предусмотрено в ч. 2 п. 2 ст. 8 комментируемого закона в отношении дополнительных прав, предоставленных определенному участнику общества, для случая отчуждения его доли или части доли. Данные нормы учтены в ч. 2 п. 12 ст. 21 комментируемого Закона. Дополнительные обязанности, возложенные на всех участников общества, как и дополнительные права, предоставленные всем участникам общества, при отчуждении доли или части доли в уставном капитале общества к приобретателю доли или части доли соответственно переходят (см. комментарий к ст. 21 Закона).

Дополнительные обязанности согласно ч. 3 п. 2 комментируемой статьи могут быть прекращены по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Такое же общее правило содержится в ч. 3 п. 2 ст. 8 комментируемого Закона в отношении прекращения или ограничения дополнительных прав, но только тех, которые предоставлены всем участникам общества. В указанной норме установлено специальное правило о прекращении или ограничении дополнительных прав, предоставленных определенному участнику общества. В отношении прекращения или ограничения дополнительных прав, предоставленных определенному участнику общества, предусмотрено правило, аналогичное тому, которое согласно ч. 1 п. 2 комментируемой статьи применяется при возложении дополнительных обязанностей на определенного участника общества.

Как уже говорилось, Законом 2008 г. № 312-ФЗ в ст. 8 комментируемого Закона включен п. 3, в котором говорится о праве учредителей (участников) общества заключить договор об осуществлении прав участников общества. Причина, по которой соответствующее дополнение не включено в комментируемую статью, представляется не вполне понятной, поскольку непосредственно в данной новой норме говорится о том, что таким договором учредители (участники) общества принимают на себя обязанности осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав. Речь идет о таких действиях (бездействии), как голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

Статья 10. Исключение участника общества из общества