Комментарий к Федеральному закону «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (

16) игровое оборудование – устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр;

17) игровой стол – игровое оборудование, которое представляет собой место с одним или несколькими игровыми полями и при помощи которого организатор азартных игр проводит азартные игры между их участниками либо выступает в качестве их участника через своих работников;

18) игровой автомат – игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников;

19) касса букмекерской конторы – часть игорного заведения, в которой организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр и в которой находится специальное оборудование, позволяющее учитывать ставки, определять результат азартной игры и выплачивать денежный выигрыш;

20) касса тотализатора – часть игорного заведения, в которой организатор азартных игр организует заключение пари между участниками данного вида азартных игр и в которой находится специальное оборудование, позволяющее учитывать ставки, определять результат азартной игры и выплачивать денежный выигрыш;

21) касса игорного заведения – часть игорного заведения, в которой организатор азартных игр осуществляет операции с денежными средствами и в которой находится специальное оборудование, позволяющее осуществлять указанные операции;

22) зона обслуживания участников азартных игр – часть игорного заведения, в которой установлены игровое оборудование, кассы игорного заведения, тотализатора, букмекерской конторы, а также иное используемое участниками азартных игр оборудование;

23) служебная зона игорного заведения – обособленная часть игорного заведения, которая предназначена для работников организатора азартных игр и в которую не допускаются участники азартных игр;

24) сопутствующие азартным играм услуги – гостиничные услуги, услуги общественного питания, услуги в сфере зрелищно-развлекательных мероприятий.

Комментируемая статья определяет понятийный аппарат, который используется комментируемым Законом и, соответственно, должен использоваться в нормативных правовых актах, издаваемых в соответствии с данным Законом (см. комментарий к ст. 2 Закона). Следует отметить, что по общему правилу юридической техники определения понятий (предписания-дефиниции) включаются в законодательные акты в следующих случаях: когда юридический (правовой) термин сформирован с использованием специальных слов – редких либо малоупотребительных иностранных слов, а также переосмысленных общеупотребительных слов; когда правовое понятие формируется из слов, позволяющих неоднозначно истолковывать его смысл, порождающих разнообразные смысловые ассоциации.

Объем комментируемой статьи довольно большой по сравнению с общим объемом комментируемого Закона (текст статьи составляет шестую часть текста Закона), что предопределено спецификой деятельности по организации и проведению азартных игр. Эта же специфика обусловила то, что объем статьи 364, определяющей понятийный аппарат гл. 29 «Налог на игорный бизнес» части второй НК РФ, составляет более четверти общего объема названной главы. В то же время глава 58 «Проведение игр и пари» части второй ГК РФ не содержит определения ни понятия игр, ни понятия пари (при этом все другие главы части второй данного Кодекса, посвященные видам договоров, определения понятий соответствующих договоров содержат).

В отношении норм-дефиниций, закрепленных в комментируемой статье, необходимо отметить следующее.

Азартная игра, пари, ставка, выигрыш (п. 1–4).

В пункте 1 комментируемой статьи дано определение понятия азартной игры – таковой является основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. Практически такое же определение дано в ст. 364 части второй НК РФ, согласно которой азартная игра – это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками между собой либо с организатором игорного заведения (организатором тотализатора) по правилам, установленным организатором игорного заведения (организатором тотализатора). Основы приведенных определений заложены в п.1 ст. 1063 части второй ГК РФ, в котором содержится указание на то, что игры, пари основываются на риске и что отношения между организаторами игр, пари и участниками игр основаны на договоре.

Пункт 2 комментируемой статьи определяет понятие пари как азартную игру, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет. Заключение такого соглашения между участниками пари означает, что этот вид азартной игры организуется и проводится в тотализаторе, а между участниками пари и организатором данного вида азартной игры – что этот вид азартной игры организуется и проводится в букмекерской конторе (см. ниже). Данное отличие нашло частичное отражение в определении понятия пари, данном в ст. 364 НК РФ: пари – это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками между собой либо с организатором игорного заведения (организатором тотализатора), исход которого зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет.

В отличие от гл. 29 части второй НК РФ в п. 3 и 4 комментируемой статьи даны определения понятий «ставка» и «выигрыш»: ставка – это денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры; выигрыш – это денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры.

Необходимо обратить внимание на то, что согласно приведенным положениям ставкой могут быть только денежные средства, в то время как выигрышем – не только денежные средства, но и иное имущество, в том числе имущественные права. Согласно общей норме ст. 128 части первой ГК РФ (в ред. Федерального закона от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ[28 - СЗ РФ. 2006. № 52. Ч. 1. Ст. 5497.]) к объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в т. ч. имущественные права; работы и услуги; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага. Исходя из данной нормы под имущественными правами понимаются права требования, основанные на участии в хозяйственных обществах и товариществах, производственных кооперативах, на биржевых сделках, ценных бумагах и т. д.

Организатор азартной игры, деятельность по организации и проведению азартных игр, участник азартной игры (п. 5, 6 и 10).

Пункт 5 комментируемой статьи содержит определение понятия организатора азартной игры – таковым является юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр. Понятие же деятельности по организации и проведению азартных игр определено в п. 6 статьи – это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

В статье 364 части второй НК РФ использован несколько иной подход – в ней даны определения понятий «игорный бизнес», «организатор игорного заведения» и «организатор тотализатора». Так, согласно указанной статье:

игорный бизнес – это предпринимательская деятельность, связанная с извлечением организациями или индивидуальными предпринимателями доходов в виде выигрыша и (или) платы за проведение азартных игр и (или) пари, не являющаяся реализацией товаров (имущественных прав), работ или услуг;

организатор игорного заведения, в том числе букмекерской конторы, – это организация или индивидуальный предприниматель, которые осуществляют в сфере игорного бизнеса деятельность по организации азартных игр, за исключением азартных игр на тотализаторе;

организатор тотализатора – это организация или индивидуальный предприниматель, которые осуществляют в сфере игорного бизнеса посредническую деятельность по организации азартных игр по приему ставок от участников взаимных пари и (или) выплате выигрыша.

То, что организатором азартной игры может быть только юридическое лицо, является новеллой комментируемого Закона. При этом в ст. 6 данного Закона установлены требования к организаторам азартных игр: таковыми могут быть исключительно российские юридические лица, учредителями (участниками) которых не являются Россия, ее субъекты и муниципальные образования и чистые активы которых составляют не менее установленного размера.

Понятие участника азартной игры определено в п. 10 комментируемой статьи как физическое лицо, принимающее участие в азартной игре и заключающее основанное на риске соглашение о выигрыше с организатором азартной игры или другим участником азартной игры. Схожее определение дано и в ст. 364 НК РФ, согласно которой участник – это физическое лицо, принимающее участие в азартных играх и (или) пари, проводимых организатором игорного заведения (организатором тотализатора). Следует отметить, что в комментируемом законе используется и понятие посетителя игорного заведения, однако, определение этого понятия не дано. В то же время в ст. 7 данного Закона установлены требования к посетителям игорного заведения: таковыми могут быть лица, которые достигли возраста 18 лет и не нарушают установленных правил посещения игорного заведения.

Игорная зона, разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах (п. 7–9).

В пункте 7 комментируемой статьи дано определение игорной зоны – одного из ключевых понятий предусмотренного комментируемым Законом механизма регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр. Указанное понятие определено как часть территории России, которая предназначена для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и границы которой установлены в соответствии с комментируемым Законом. Создание игорных зон (как и их ликвидация) регламентировано ст. 9 комментируемого Закона.

Право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне согласно норме ч. 1 ст. 13 комментируемого Закона предоставляет разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне. Данное положение и закреплено в п. 8 комментируемой статьи, определяющем понятие указанного разрешения. Наряду с этим, в п. 8 комментируемой статьи указано, что такое разрешение предоставляет организатору азартных игр право осуществлять соответствующую деятельность в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений. Данные правила по не вполне понятной причине не содержатся в ст. 13 Закона, посвященной рассматриваемому документу, а это свидетельствует о том, что п. 8 комментируемой статьи является не только нормой-дефиницией – в нем содержатся и элементы правового регулирования.

Согласно норме ч. 1 ст. 14 комментируемого Закона деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться и вне игорных зон – в букмекерских конторах и тотализаторах. В норме ч. 2 указанной статьи установлено, что букмекерские конторы и тотализаторы вне игорных зон открываются на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. Определение понятия такой лицензии дано в п. 9 комментируемой статьи, который и вобрал в себя приведенные положения ст. 14 Закона. Наряду с этим, в п. 9 комментируемой статьи установлено, что в приложении к лицензии должны указываться количество и местонахождение филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. Об этом по не вполне понятной причине не говорится в ст. 14 Закона, что позволяет говорить о п. 8 комментируемой статьи (аналогично сказанному выше в отношении п. 8 статьи) не только как норме-дефиниции, но и как о положении, через которое частично осуществляется нормативное регулирование.

Следует отметить, что в нормах ст. 16 комментируемой статьи используется и понятие лицензии на организацию и содержание тотализаторов и игорных заведений (лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари). Речь идет о лицензиях, которые выдавались до вступления в силу комментируемого Закона и которые действовали на день вступления его в силу. На основании таких лицензий согласно норме ч. 1 указанной статьи вправе продолжить свою деятельность игорные заведения до 30 июня 2009 г. при условии их соответствия установленным требованиям без получения разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне.

Игорное заведение, казино, зал игровых автоматов, букмекерская контора, тотализатор (п. 11–15).

Пункт 11 комментируемой статьи содержит определение общего (родового) понятия игорного заведения. В качестве такового определено здание, строение, сооружение (единая обособленная часть здания, строения, сооружения), в которых осуществляется исключительно деятельность по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг. При этом указано, что игорным заведением является в том числе «филиал или иное место осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг». Однако, при этом довольно сложно понять, о чем идет речь. Приходится лишь ограничиться рядом вопросов, обозначающих проблему. Филиал чего имеется в виду – не здания же, строения или сооружения? Что означает «филиал или иное место» – то, что деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться не в зданиях, строениях, сооружениях? Но тогда зачем указание на здание, строение, сооружение включено в определение понятия игорного заведения?

Строго говоря, в наличии определения общего (родового) понятия игорного заведения не видится особой необходимости. Вполне достаточным выглядело бы лишь указание на то, что видами игорного заведения являются казино, зал игровых автоматов, букмекерская контора и тотализатор (ни о каких иных видах игорных заведений в комментируемом Законе не говорится). Если же предназначение п. 11 комментируемой статьи в том, чтобы обозначить требования к игорному заведению, то, во-первых, это функция не нормы-дефиниции и, во-вторых, такие требования детализированы в нормах ст. 15 комментируемого Закона.

Понятия видов игорных заведений определены в п. 12–15 комментируемой статьи. Так, казино, согласно п. 12 статьи, – это игорное заведение, в котором осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых столов или игровых столов и иного предусмотренного комментируемым Законом игрового оборудования, а зал игровых автоматов, согласно п. 13 статьи, – это игорное заведение, в котором осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов или игровых автоматов и иного предусмотренного комментируемым Законом игрового оборудования, за исключением игровых столов. Как видно, в качестве единственного отличия между казино и залом игровых автоматов обозначен вид используемого игрового оборудования: если используются игровые столы и игровые автоматы, то речь идет о казино; если используются только игровые автоматы, то речь идет о зале игровых автоматов (в п. 12 и 13 статьи также указано и на «иное» игровое оборудование, предусмотренное комментируемым Законом; однако понять, о каком оборудовании идет речь и в каких нормах данного Закона о нем говорится, довольно сложно, поскольку этих норм попросту нет). До принятия комментируемого Закона рассмотренное отличие следовало из положений подп. 76 и 77 п. 1 ст. 17, согласно которым лицензированию подлежат такие виды деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари, как: с использованием игровых столов и иного игрового оборудования, в помещениях казино (деятельность казино); с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов).

Соответственно, букмекерская контора и тотализатор являются видами игорных заведений, в которых игровое оборудование не используется (по крайней мере, не используются ни игровые столы, ни игровые автоматы). В этих игорных заведениях осуществляется деятельность по организации и проведению только таких азартных игр, как пари. Понятия же этих игорных заведений определены в п. 14 и 15 комментируемой статьи следующим образом: букмекерская контора – это игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр; тотализатор – это игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр организует заключение пари между участниками данного вида азартных игр.

Как видно, при организации и проведении азартных игр в букмекерской конторе пари заключаются между организатором азартных игр и участниками азартных игр, а в тотализаторе – между участниками азартных игр. Это различие заложено в положении п. 1 ст. 1063 части второй ГК РФ, в котором при использовании понятия тотализаторов в скобках приведено пояснение «взаимные пари», а также в приведенных выше положениях ст. 364 части второй НК РФ, определяющих понятия «организатор игорного заведения» и «организатор тотализатора».

Поскольку кассы букмекерских контор и кассы тотализаторов могут быть расположены в казино и в зале игровых автоматов (см. комментарий к ст. 16 Закона), в данных в п. 14 и 15 комментируемой статьи определениях понятий букмекерской конторы и тотализатора указано, что таковыми могут быть как игорное заведение, так и часть игорного заведения. Кассы тотализаторов могут быть также расположены в букмекерских конторах.

Игровое оборудование, игровой стол, игровой автомат (п. 16–18).

В пункте 16 комментируемой статьи дано определение общего (родового) понятия игрового оборудования – это устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр (обращает на себя некоторая непоследовательность законодателя в использовании данного понятия: в положениях комментируемой статьи и в п. 3 ст. 3 комментируемого Закона говорится об игровом оборудовании, а в ч. 4 ст. 8 данного Закона – об игорном оборудовании). Видами игрового оборудования являются игровой стол и игровой автомат, понятия которых определены соответственно в п. 17 и 18 данной статьи. Как говорилось выше, в п. 12 и 13 комментируемой статьи упоминается «иное» предусмотренное комментируемым Законом игровое оборудование, однако, понять, о каком оборудовании идет речь и в каких нормах данного Закона о нем говорится, довольно сложно.

Понятие игрового стола в п. 17 комментируемой статьи определено как игровое оборудование, которое представляет собой место с одним или несколькими игровыми полями и при помощи которого организатор азартных игр проводит азартные игры между их участниками либо выступает в качестве их участника через своих работников. Схожее определение игрового стола дано и в ст. 364 части второй НК РФ: специально оборудованное у организатора игорного заведения место с одним или несколькими игровыми полями, предназначенное для проведения азартных игр с любым видом выигрыша, в которых организатор игорного заведения через своих представителей участвует как сторона или как организатор. Там же, с учетом того, что количество игровых полей согласно п. 1 ст. 370 данного Кодекса имеет значение для исчисления налога на игорный бизнес (в случае, если один игровой стол имеет более одного игрового поля, ставка налога по указанному игровому столу увеличивается кратно количеству игровых полей), дано определение понятия игрового поля – это специальное место на игровом столе, оборудованное в соответствии с правилами азартной игры, где проводится азартная игра с любым количеством участников и только с одним представителем организатора игорного заведения, участвующим в указанной игре.

Понятие игрового автомата в п. 18 комментируемой статьи определено как игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников. В ст. 364 части второй НК РФ определение игрового автомата дано следующим образом: специальное оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), установленное организатором игорного заведения и используемое для проведения азартных игр с любым видом выигрыша без участия в указанных играх представителей организатора игорного заведения. Как видно, эти определения довольно схожи, но в ст. 364 НК РФ, в отличие от п. 18 комментируемой статьи, не содержится указание на то, что выигрыш определяется случайным образом. Впрочем, это не может служить основанием для вывода о том, что в п. 18 комментируемой статьи и в ст. 364 НК РФ речь идет о различных понятиях (определение выигрыша случайным образом в ст. 364 НК РФ подразумевается с очевидностью).

Примечательно, что Минфин России, отвечая на конкретный запрос, в письме от 19 апреля 2007 г. № 03-05-06-05/02[29 - СПС.] признал игровые автоматы с выигрышем в виде мягкой игрушки или призовой игры (детские игровые автоматы) соответствующим как определению, данному в ст. 364 НК РФ, так и определению, данному в п. 18 комментируемой статьи. То, что соответствующие федеральные органы исполнительной власти (МНС России, а затем Минфин России и ФНС России) настаивали на признании таких игровых автоматов в качестве объекта налогообложения налогом на игорный бизнес, известно. Но признанию этих игровых автоматов в качестве игрового оборудования, на которое распространяется действие комментируемого Закона, препятствует норма ч. 2 ст. 7 данного Закона, установившая, что посетителями игорного заведения могут являться только совершеннолетние лица.

Следует также отметить, что на основании положений Правил проведения испытаний игровых автоматов с денежным выигрышем с целью утверждения типа и контроля за их соответствием утвержденному типу, принятых приказом Госстандарта России от 24 января 2000 г. № 22 (о названных Правилах см. комментарий к ст. 8 Закона) в письме ФНС России от 24 июля 2006 г. № 02-7-11/80@ «О применении отдельных положений главы 29 Налогового кодекса Российской Федерации»[30 - СПС.], давались следующие разъяснения: в случае если оборудование каждого из нескольких игровых мест игрового автомата «Столбик» подпадает под понятия игрового автомата, то игровой автомат «Столбик» будет являться игровым комплексом, состоящим из нескольких игровых автоматов, объединенных в один корпус; в связи с этим регистрации в установленном порядке в налоговых органах подлежит каждый игровой автомат, входящий в состав игрового развлекательного комплекса «Столбик»; в аналогичном порядке следует рассматривать и игровые автоматы «Ромашка» и «Электронная рулетка». Однако практика рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с затронутыми вопросами, сложилась не в пользу налоговых органов, что косвенно подтверждено в самом письме.